KİK Kararı: 2017/UH.I-460

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/007
Gündem No : 145
Karar Tarihi : 01.02.2017
Karar No : 2017/UH.I-460 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Şinasi CANDAN,

Üyeler: Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Hilal-Tur Seyahat Tur. Tic. Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Av. Ahmethan AYAN

Eti Mahallesi Birecik Sokak Gazi İş Merkezi No: 1/22 Maltepe/ Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İçişleri Bakanlığı Göç İdaresi Genel Müdürlüğü Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,

Çamlıca Mahallesi 122. Sokak No: 2/3 06370 Yenimahalle/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/436540 İhale Kayıt Numaralı “2017 Yılı Araç Kiralama” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İçişleri Bakanlığı Göç İdaresi Genel Müdürlüğü Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 28.11.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2017 Yılı Araç Kiralama” ihalesine ilişkin olarak Hilal-Tur Seyahat Tur. Tic. Ltd. Şti.nin 16.12.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 02.01.2017 tarih ve 282 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.01.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/3 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendinde “Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler…” hükmünün bulunduğu, firmaları hakkında Millî İstihbarat Teşkilatından veya Emniyet Genel Müdürlüğünden herhangi bir bildirim bulunmamasına rağmen, Kaya Seyahat Turz. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti.nin ve Yardımer Turz. Ltd. Şti.nin asılsız ihbarları üzerine Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında değerlendirme dışı bırakıldıklarını, değerlendirme dışı bırakılmalarının hukuka aykırı olduğu, firmalarının FETÖ/PDY terör örgütü ile ilişkisinin bulunmadığı,

Kaya Seyahat Turz. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti.nin FETÖ/PDY terör örgütü ile ilişkisi bulunduğu, söz konusu firma hakkında FETÖ/PDY kapsamında Ankara Cumhuriyet Başsavcılığınca yürütülen soruşturmada neticesinde verilen kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın Ankara 2. Sulh Ceza Mahkemesince kaldırıldığı, Sulh Ceza Mahkemesince FETÖ/PDY kapsamında tekrardan dava açıldığı, söz konusu firmanın kazanmış olduğu 30’a yakın ihalede ihaleye fesat karıştırma suçunun işlenip işlenmediğine ilişkin Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı Kaçakçılık ve Mali Suçlar Soruşturma Bürosunda araştırmaların devam ettiği, anılan firmanın FETÖ/PDY ile irtibatlı olan İşletme, Üniversite ve TUSKON kurucu ve yöneticilerinin şahsi şirketleriyle iş yaptığı, Kaya Seyahat Turz. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti.nin ve anılan firma ile organik bağı bulunduğu iddia edilen Şen-Den Turz. Ltd. Şti.nin birçok idarenin ihalesinde Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında değerlendirme dışı bırakıldığının ve bazı idarelerin ihalesinde de sözleşmenin feshedildiğinin öğrenildiği, Kaya Seyahat Turz. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti.nin Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “2017 Yılı Araç Kiralama” olarak, miktarı ve türünün ise “…2017 Yılı 12 Aylık 20 Şoför ile 16 Araç Kiralama Hizmet Alımı…” şeklinde belirtildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

…

g) (Ek bent: 22/11/2016-KHK-678/30 md.) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler.

…

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.

(Ek fıkra: 22/11/2016-KHK-678/30 md.) Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz. (Ek cümleler: 06/01/2017-KHK-680/65 md.) Aynı bent kapsamındaki işlemlerin yürütülmesinde görev alan kamu görevlilerinin, yaptıkları iş ve işlemler nedeniyle hukuki, idari, mali ve cezai sorumluluğu doğmaz. Söz konusu bent hükümlerine göre yürütülen faaliyetler çerçevesinde elde edilen bilgi ve kayıtları, hukuka aykırı olarak kullanan, bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi, 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre cezalandırılır.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

…

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un dördüncü kısım “Yasaklar ve Ceza Sorumluluğu” bölümünün “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü yer almakta olup anılan Kanun’un 59’uncu maddesinde “İsteklilerin ceza sorumluluğu”na ilişkin hükümler yer almaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasında yapılan incelemede;

01.12.2016 düzenleme tarihli, 05.12.2016 onay tarihli 1 no’lu ihale komisyonu kararında Yumuş Turz. İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinde belge tutarının yetersiz, benzer iş tanımının uygun olmaması ve panel tip araç için teklif edilen bedelin %2 yi aşması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Kaya Seyahat Turz. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif sahibi olarak, Hilal-Tur Seyahat Tur. Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

Akabinde 13.12.2016 düzenleme ve onay tarihli 2 no’lu ihale komisyonu kararında başvuru sahibi olan Hilal-Tur Seyahat Tur. Tic. Ltd. Şti.nin 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi uyarınca ihale dışı bırakıldığı ve ihalenin Kaya Seyahat Turz. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdarece 29.11.2016 tarihli ve 45644 sayılı olan yazı ile başvuru sahibi olan Hilal-Tur Seyahat Tur. Tic. Ltd. Şti., Kaya Seyahat Turz. .San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti. ve Yumuş Turz. İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. firmaları hakkında Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendinde yer verilen “Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler…” hükmü gereği Milli İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı, Mali Suçlar Araştırma Kurulu, Emniyet Genel Müdürlüğü (Kom Daire Başkanlığı ve İstihbarat Daire Başkanlığı) ile anılan 3 istekliye ilişkin yazışmalar yapıldığı, yazışmalar beklenilmeden 1 no’lu ihale komisyonu kararının alındığı, yazışmalara verilen cevap üzerine idarece 2 no’lu ihale komisyonu kararının alındığı anlaşılmıştır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası üst yazısında “05.01.2017 tarih ve 1539 sayı ile kayıtlarımıza alınan ilgili yazınıza istinaden 2016/436540 IKN’li 2017 Yılı Araç Kiralama Hizmet Alımı İşi’ne ait ihale işlem dosyasının bir nüshası Ek’te sunulmuştur.

Bilindiği üzere 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun ll’nci maddesine 678 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 30’uncu maddesi ile;

“g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler.”

“Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatlan hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz.” Fıkrası eklenmiştir.

Bu fıkra doğrultusunda ilgili kurumlar nezdinde yapılan araştırma sonucunda 09.12.2016 tarih ve 90308 sayı ile idare kayıtlarımıza alınan 09.12.2016 tarih ve 11.010.210.03.019.2952-4-58/901-92444467 sayılı T.C. Başbakanlık’tan tarafımıza ulaşan belgeye göre işlem tesis edilmiştir. Belge gizliliği nedeniyle ihale işlem dosyasında sunulamadığı…” açıklamasına yer verilmiştir.

Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi hükmü gereğince idarenin araştırma yapmak üzere ilgili kurumlar ile yapılan yazışmalar neticesinde Hilal-Tur Seyahat Tur. Tic. Ltd. Şti., Kaya Seyahat Turz. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti. ve Yumuş Turz. İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. firmaları hakkında T.C. Başbakanlık tarafından idareye gönderilen 09.12.2016 tarihli ve 11.010.210.03.019.2952-4-58/901-92444467 sayılı belgeden, ihaleye katılan istekliler için yapılan tespitler dikkate alınarak işlem tesis edildiği görülmüştür.

Bu kapsamda idarenin, T.C. Başbakanlık tarafından idareye gönderilen 09.12.2016 tarihli ve 11.010.210.03.019.2952-4-58/901-92444467 sayılı belgeye göre başvuru sahibi hakkında işlem tesis ettiği, başvuru sahibinin söz konusu belge üzerindeki tespitler dikkate alınarak idarece ihale komisyonu kararında değerlendirme dışı bırakılması işleminde kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık görülmemiştir.

Diğer taraftan idarece ihaleye teklif veren diğer istekliler yönünden de araştırmanın gerçekleştirildiği, başvuru sahibinin şikayetine konu olan Kaya Seyahat Turz. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti. hakkında idarece 29.11.2016 tarihli ve 45644 sayılı olan yazıda Milli İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı, Mali Suçlar Araştırma Kurulu ve Emniyet Genel Müdürlüğüyle (Kom Daire Başkanlığı ve İstihbarat Daire Başkanlığı) yazışmalarda bulunulduğu, bu kapsamda idarece Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında herhangi bir tespit yapılmadığı anlaşıldığından tesis edilen işlemde kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık görülmemiştir.

Başvuru sahibinin söz konusu iddiaları yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Şinasi CANDAN

Başkan V.

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi