KİK Kararı: 2017/UH.I-3412

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/065
Gündem No : 37
Karar Tarihi : 19.12.2017
Karar No : 2017/UH.I-3412
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Azranur Taş. Tur. Gıda ve Tem. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Nizip İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/421418 İhale Kayıt Numaralı “Nizip, Karkamış Köyleri ve Şehitkâmil İlçesi Battal Köyü Yerleşim Yerinden İlçemiz Merkezindeki Lise ve İmam Hatip Ortaokulu Taşıma Merkezine 122 Araç ile 1583 Öğrenci 145 İş Günü Öğrenci Taşıma İşi (Hizmet Alımı)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Nizip İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 25.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Nizip, Karkamış Köyleri ve Şehitkâmil İlçesi Battal Köyü Yerleşim Yerinden İlçemiz Merkezindeki Lise ve İmam Hatip Ortaokulu Taşıma Merkezine 122 Araç ile 1583 Öğrenci 145 İş Günü Öğrenci Taşıma İşi (Hizmet Alımı)” ihalesine ilişkin olarak Azranur Taş. Tur. Gıda ve Tem. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 15.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.11.2017 tarih ve 64630 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2976 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 20, 21, 22, 23, 24 ve 49’uncu kısımlarında ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen İş Ortaklığının Mustafa Kazoğlu ortağı tarafından iş deneyimini tevsiken sunulan sözleşmede kısmi veya tam zamanlı olarak personel çalıştırılması gerektiği, anılan ortak tarafından özel sektörle yapılan işle ilgili herhangi bir SGK tahakkuk makbuzunun sunulmadığı, sunulan SGK tahakkuk makbuzlarının kendisinin işletmeciliğini yaptığı işten olduğu, SGK tahakkuk makbuzları irdelendiğinde özel sektör ile yapılan sözleşme de işyeri sigorta numarası almadığının görüleceği, özel sektöre gerçekleştirilen işle ilgili belgelere ek olarak sunulması gereken SGK tahakkuk makbuzlarının olmadığı gerekçesiyle anılan İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

…

istenilmesi zorunludur.

…

(2) İlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri, ilgisine göre birinci fıkranın (a) veya (b) bendi kapsamında değerlendirilir.

(3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25’i ile % 50’si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

…

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler ile teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması istenir.

…

(5) İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur. …” hükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

…

(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır.

(ç) Sözleşmenin, iş eksilişi yapılarak sona erdirilmesi durumunda, tarafların işin bu şekilde tamamlandığı hususunda anlaştığını gösterir belgenin iş deneyimini gösteren diğer belgelerle birlikte sunulması zorunludur.

(d) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belge tutarı tam olarak dikkate alınır. Kabulü, ihale ve son başvuru tarihi ile ilk ilan veya davet tarihi arasında yapılmış olan işler de bu kapsamda değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen faturanın tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır.

(e) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak ve sözleşme süresi içinde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir.

(f) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde varsa fiyat farkları ile KDV hariç olarak belirlenen tutarlar dikkate alınır. İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde, ortakların iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak iş deneyim tutarı hesaplanır. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyim tutarı, ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın belge tutarı esas alınarak hesaplanır. …” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemeyeceği; yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin, iş deneyimini gösteren belgeler olarak değerlendirileceği; isteklilerin, iş deneyimini gösteren bu belgeleri teklifi kapsamında sunacağı anlaşılmıştır.

İtirazen şikâyete konu ihaleye ait hizmet alımının Nizip, Karkamış köyleri ile Şehitkâmil ilçesi Battal köyü yerleşim yerinden ilçe merkezindeki lise ve imam hatip ortaokulu taşıma merkezine 122 araç ile 1583 öğrencinin 145 iş günü taşıma işi olduğu anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Özel ve Kamuya yapılan Öğrenci ve Personel Servis Taşımacılığı’na ait İş Deneyim Belgesi …” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1. İstekliler bu ihaleden taşıma isteğinde bulundukları yerleşim yerleri için birim fiat teklif cetvelinde belirtildiği gibi kısmi teklif verilebilir, kısmi teklif verilen taşıma hatlarının toplamı için tek sözleşme düzenlenecektir.” düzenlemesine,

Yukarıda aktarılan düzenlemelerden ihalenin yerleşim yerinden ilçe merkezindeki taşıma merkezlerine 1583 öğrencinin 122 araç ile 145 iş günü taşıma işi olduğu, istekliler tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulmasının istendiği, ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir iş kaleminin bir kısım olmak üzere 122 kısım üzerinden kısmi teklife açık olarak gerçekleştirildiği; diğer taraftan ihale dokümanı incelendiğinde, söz konusu iş kapsamında kaç personel çalıştırılacağı ve tam zamanlı personel çalıştırılıp çalıştırılmayacağına yönelik düzenlemenin bulunmadığı dikkate alındığında başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu anlaşılmıştır.

24.10.2017 tarihli ve 1 sayılı ihale komisyonu kararı ile ihalenin uyuşmazlığa konu 20, 21, 22, 23, 24 ve 49’uncu kısımlarının başvuru sahibi üzerinde bırakıldığı, ancak teklifi değerlendirme dışı bırakılan Antep İnş. Tur. Taş. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Kazoğlu Servis İşletmeciliği/Mustafa Kazoğlu İş Ortaklığı tarafından yapılan şikâyet başvurusu üzerine ihale komisyonunca teklifinin değerlendirmeye alınmasına karar verilerek 06.11.2017 tarihli ve 2 sayılı ihale komisyonu kararı ile ihalenin uyuşmazlığa konu 20, 21, 22, 23, 24 ve 49’uncu kısımlarının anılan İş Ortaklığı uhdesinde bırakılmasına karar verildiği; başvuru sahibinin itirazen şikayet başvurusunun ise anılan İş Ortaklığının özel ortağı Kazoğlu Servis İşletmeciliği/Mustafa Kazoğlu tarafından iş deneyimini tevsik için sunulan belgelerine yönelik olduğu anlaşılmıştır.

İhalede anılan iş ortaklığının kısımlar itibariyle teklif edilen bedellerin %25’den az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işe ilişkin tek sözleşmeye dayalı iş deneyim tutarını sağlaması gerektiği, istenilen bu tutarın %70’inin pilot ortak tarafından sunulması gerekirken kalan %30’unun ise özel ortak tarafından tevsik edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Anılan iş ortaklığının pilot ortağı Antep İnş. Tur. Taş. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla Şahinbey İlçe Milli Eğitim Müdürlüğünün “2016-2017 Eğitim Öğretim Yılında Ayvaz Burçkan Çok Programlı Lisesine 363 Öğrencinin 178 Gün Taşıma Hizmeti Alımı, 2016/295566” işine ilişkin sözleşme tarihi 19.09.2016, kabul tarihi 09.06.2017, belge tutarı ise 129.155,00 TL olan 12.07.2017 tarih ve 2016/295566-1928134-1-1 sayı ile düzenlediği yüklenici iş bitirme belgesinin sunulmuştur.

Özel ortak Kazoğlu Servis İşletmeciliği/Mustafa Kazoğlu tarafından ise iş deneyimini tevsiken özel sektöre gerçekleştirilen ve öğrenci taşıma hizmetine ait olduğu anlaşılan 90.000,00 TL bedel içeren sözleşme, meslek mensubunca imzalanıp kaşelenmiş ve her biri KDV hariç 15.000,00 TL tutarında 6 adet fatura, Gaziantep Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünün 23.08.2017 tarihli ve çalışan listesi konulu yazısı ve fatura örneklerinin onaylı suretlerinde imzası bulunan SMMM tarafından imzalanıp kaşelenmiş Mustafa Kazoğlu’nun 2017/01, 2017/02, 2017/03, 2017/04, 2017/05 ve 2017/06 dönemlerine ilişkin personel çalıştırdığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş belgeleri sunulmuştur.

Öte yandan Gaziantep Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünün 23.08.2017 tarihli ve çalışan listesi konulu yazısında “İlgide kayıtlı yazınız gereği Müdürlüğümüzde 4 4939 01 01 1134842 027 08 54 000 sicil sayılı dosyada işlem gören Mustafa KAZOĞLU ile Özel Gazi Rehabilitasyon Eğitim ve Sağlık Hiz. Ltd. Şti. arasında gerçekleştirilen ‘2016-2017 Eğitim ve Öğretim Yılı öğrenci taşıma işi’ için 2017/01 ila 2017/06 aylarında istemiş olduğunuz çalışanların listesi yazımız ekinde mevcut olup; Bilgilerinize rica ederim” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Söz konusu sözleşmenin, Özel Gazi Rehabilitasyon Eğitim ve Sağlık Hiz. Ltd. Şti. (taşıtıcı firma) ile Mustafa Kazoğlu (taşıyıcı firma) arasında imzalandığı, sözleşme süresinin 08.01.2017-30.06.2017 tarihleri arasını kapsadığı, sözleşmenin konusunu 2016-2017 eğitim ve öğretim yılı öğrenci taşıma işinin oluşturduğu, sözleşme bedelinin KDV hariç 90.000,00 TL olarak belirlendiği görülmüştür. Diğer taraftan anılan sözleşmede, yapılacak iş kapsamında tam zamanlı personel çalıştırılacağına ilişkin bir düzenleme bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, özel ortak tarafından iş deneyimini tevsik için sunulan sözleşmede tam zamanlı personel çalıştırılacağına ilişkin bir düzenleme bulunmadığından söz konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet olmadığının anlaşıldığı; gerçek kişilere bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde tam zamanlı personel çalıştırılmaması halinde personel çalıştırıldığını gösteren SGK internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sözleşme ve fatura örneklerinin yanında sunulmasına gerek olmadığına ilişkin emsal kurul kararlarının bulunduğu, dolayısıyla özel ortak tarafından gerçek kişiye bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işine ilişkin 90.000,00 TL tutarındaki sözleşme ile bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin söz konusu sözleşme bedelini doğrulayan 6 adet SMMM onaylı fatura örneklerinin sunulmasının anılan ortağın iş deneyimini tevsik için yeterli olduğu, diğer bir ifade ile söz konusu işte personel çalıştırıldığını gösteren SGK internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulmasına gerek dahi bulunmadığı dikkate alındığında idarece gerçekleştirilen işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.

Kaldı ki özel ortak tarafından çalıştırılan personellere ilişkin sunulan söz konusu SGK belgeleri üzerinde; sicil numarası olarak “4 4939 01 01 1134842 027 08 54” ve iş yeri adresi olarak “Binevler Mah. 44. Nolu Sok. Özel Gazi Reh. Eğit. Sağ. Ltd. Şti. Öğrenci Ser. Taşıma Gaziantep Şahinbey” bilgilerinin yer aldığı, yukarıda aktarılan Gaziantep Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünün 23.08.2017 tarihli ve çalışan listesi konulu yazısında da Mustafa Kazoğlu ile Özel Gazi Rehabilitasyon Eğitim ve Sağlık Hiz. Ltd. Şti. arasında söz konusu sözleşmeye konu işin gerçekleştirildiğinin de ifade edildiği bir arada değerlendirildiğinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibi tarafından toplam yaklaşık maliyet üzerinden 11.123,00 TL başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığı; ancak ihalenin itirazen şikâyete konu 20, 21, 22, 23, 24 ve 49’uncu kısımlarının toplam yaklaşık maliyeti dikkate alındığında, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi uyarınca ödenmesi gereken itirazen şikâyet başvuru bedelinin 3.707,00 TL olduğu anlaşılmış olup, fazla ödendiği tespit edilen 7.416,00 TL’nin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.