KİK Kararı: 2017/UH.I-3382

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/064
Gündem No : 82
Karar Tarihi : 13.12.2017
Karar No : 2017/UH.I-3382
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yardımer Turizm Taşımacılık Temizlik İnşaat İç ve Dış Ticaret Sanayi Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Avrupa Birliği Bakanlığı İdari Hizmetler Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/467981 İhale Kayıt Numaralı “2018 Yılı Personel Servis Taşıma” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Avrupa Birliği Bakanlığı İdari Hizmetler Başkanlığı tarafından 30.10.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2018 Yılı Personel Servis Taşıma” ihalesine ilişkin olarak Yardımer Turizm Taşımacılık Temizlik İnşaat İç ve Dış Ticaret Sanayi Limited Şirketi nin 07.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.11.2017 tarih ve 62092 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2850 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Şirket yetkilisi olan Hamza Yardımcı hakkında 29. Asliye Ceza mahkemesinde kamu davası açılmış olduğu gerekçesiyle teklifin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı, teklif dosyası kapsamında söz konusu mahkeme kararı sonucunun eklendiği, 2014/DK.D-21 sayılı Kamu İhale Kurul kararında mahkeme sonucuna göre teklifin değerlendirileceğinin belirtildiği, bu nedenle 27.09.2017 tarihli mahkeme kararı sonucunun dikkate alınarak tekliflerinin değerlendirmesi alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.

…

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir…” hükmü,

Aynı Kanun’un “İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59’uncu maddesinde “Taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar.

Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İhalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin açıklamalar” başlıklı 28’inci maddesinde “…28.1.9.3. 6359 sayılı Kamu İhale Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunla, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “olarak” ibaresinden sonra gelmek üzere “idarelerce veya mahkeme kararıyla” ibaresi eklenmiş olduğundan, bu Kanun değişikliğinin yürürlüğe girmesiyle hakkında kamu davası açılanlar söz konusu bent kapsamından çıkarılmıştır. Bununla birlikte, Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen ve Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunmaları nedeniyle haklarında kamu davası açılanların, Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrası gereğince ihalelere katılamayacakları hüküm altına alınmış olup, Kanun değişikliği bu kuralla ilgili olmadığından; haklarında kamu davası açılmış olanların kendisi ya da bir tüzel kişi veya başka bir gerçek kişi adına teklif vererek ihaleye katılmaları veyahut ortağı olduğu şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketlerinin ihaleye katılmaları mümkün değildir. Bu yasağa rağmen ihaleye katılmış olunması halinde, bu durumda olan isteklilerin değerlendirme dışı bırakılması, ancak geçici teminatlarının gelir kaydedilmemesi ve idarece haklarında kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.

…

28.2. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler

…

28.2.1. 1/1/2003 tarihinde yürürlüğü giren 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile Kanun kapsamındaki kurum ve kuruluşların yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usuller belirlenmiş, Kanunun 59 uncu maddesinin 1 inci fıkrasında; taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulacağı, hükmolunacak cezanın yanı sıra, idarece 58 inci maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanacakları, 2 nci fıkrasında ise; bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanların yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamayacakları, haklarında kamu davası açılmasına karar verilenlerin, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kuruma bildirileceği hükme bağlanmıştır.

28.2.1.2. 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda bulunması sebebi ile aynı Kanunun 59 uncu maddesi birinci fıkrası gereğince haklarında kamu davası açılmasına karar verilen;

a) Gerçek kişiler,

b) Tüzel kişiler,

c) Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki ortakları,

ç) Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki vekilleri,

Yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların ihalelerine katılamayacaktır.

28.2.1.3. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yapılan gönderme dolayısıyla;

Türk Ceza Kanununda tüzel kişiler hakkında ceza davası açılmasının öngörüldüğü durumlarda haklarında kamu davası açılan tüzel kişilik şahıs şirketi ise bu şirketin ortaklarının tamamı; sermaye şirketi ise, sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek ve tüzel kişi ortaklar da yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan Kurum ve kuruluşların ihalelerine anılan Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrası uyarınca katılamayacaklardır. Aynı nedenle; yukarıda belirtilen şekilde yargılama sonuna kadar ihalelere katılamayacak olanların ortağı olduğu şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların ihalelerine katılamayacaklardır.

Öte yandan, 6359 sayılı Kamu İhale Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunla aynı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “olarak” ibaresinden sonra gelmek üzere “idarelerce veya mahkeme kararıyla” ibaresi eklenmiş ve bu değişiklik sonucunda söz konusu bent; “Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar” şeklinde düzenlenmiştir. Bu bentte değişiklik yapan 6359 sayılı Kanunun gerekçesinde de; “…Kanunun 59 uncu maddesinde yer verilen özel düzenleme veya özel kanunlarla yer verilen düzenlemeler nedeniyle ihalelere katılamayacak durumda olanların ihalelere katılması halinde, bu kişilerin sadece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması, ancak bu durumda olanlar hakkında 4734 sayılı Kanunun 11 inci ve 58 inci maddelerinde yer alan müeyyidelerin uygulanmaması gerekmektedir. Uygulamada karşılaşılan belirsizliğin ortadan kaldırılması… 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinin ilk cümlesinin değiştirilerek, kamu ihalelerinden yasaklanmış olma halinin idari bir işlem veya mahkeme kararının bulunması koşuluna bağlanması öngörülmektedir.” açıklamasına yer verilmiştir. Dolayısıyla, 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan hüküm gereğince hakkında kamu davası açılanlar kendisi ya da bir tüzel kişi veya başka bir gerçek kişi adına teklif vererek ihaleye katılamayacakları gibi, ortağı oldukları şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de ihalelere katılamayacaktır. Ayrıca, haklarında kamu davası açılan sermaye şirketi ortaklarının hisseleri toplamının şirketin sermayesinin yarısından fazlasını teşkil etmesi halinde de, sermaye şirketi yine ihalelere katılamayacak, katılması durumunda ise, değerlendirme dışı bırakılacak, ancak geçici teminatları gelir kaydedilmeyecek ve idarece haklarında kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilmeyecektir.

…

28.2.4. Haklarında kamu davası açılanlara ilişkin gerçekleştirilen teyit işlemleri

4734 sayılı Kanunun “İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında; “Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir” hükmü yer almaktadır. Cumhuriyet Savcılıklarınca, haklarında kamu davası açılanlara ilişkin olarak Kuruma gönderilen bilgiler doğrultusunda bir liste oluşturulmuştur. Haklarında kamu davası açılanlar, Cumhuriyet Savcılığının kamu davası açıldığına dair yazısının Kuruma ulaştığı tarih esas alınmak suretiyle listeye işlenmektedir. Cumhuriyet Savcılıklarınca kamu davası açılmasına ilişkin kararların Kuruma gönderildiği tarihe kadar geçen süre içinde gerçekleştirilen teyit işlemleri nedeniyle uyuşmazlıklara sebebiyet vermemek açısından bilgilerin en kısa sürede Kuruma iletilmesi önem taşımaktadır.

28.3. İhaleye katılan aday veya isteklilerin ihale kontrol sisteminden kontrol edilmesi

İhale üzerinde kalan isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının İhale Kontrol Sisteminden teyit ettirilmesi esasları çerçevesinde, haklarında kamu davası açılması nedeniyle ihalelere katılamayacak olanlar için de teyit işlemi gerçekleştirilecektir. Bütün aday veya isteklilerin ve bu kapsamda tüzel kişi aday veya isteklilerin % 50’den fazla hissesine sahip ortakları ile başvuru veya teklifi imzalayan yetkililerinin de 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesine göre İhale Kontrol Sisteminden kontrol edilmesi gerekmektedir.

28.4. Haklarında kamu davası açılanlar sicilinden terkin işlemleri Sicilden terkin işlemlerine ilişkin değerlendirme yapılabilmesi için mahkeme kararının aslı veya onaylanmış suretinin veyahut hükmün verildiği duruşma tutanağının onaylanmış suretinin Kuruma sunulması gerekmektedir.”açıklaması,

Anılan Tebliğin “Teyit işlemleri” başlıklı 30.5 maddesinde “…30.5.2 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinde, sadece ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, 42 nci maddesinde de sadece ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit ettirilmesinden söz edilmiş ise de, 11 inci maddede ihalelere katılmaktan yasaklanmış olanların hiçbir şekilde ihalelere katılmamalarının sağlanmasının amaçlandığı dikkate alındığında, ihale tarihi itibariyle ihaleye katılan tüm isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının sorgulanması ve teyit edilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır. Bu sebeple:

…

II- Yasaklılık teyidi yapılırken aday ve istekliler ile bunların şahıs şirketi olmaları halinde tüm ortakları, sermaye şirketi olmaları halinde sermayesinin yarısından fazlasına sahip ortakları ile başvuru veya teklifi ya da sözleşmeyi imzalayan, başka bir ifade ile ihaleye katılan vekil ve temsilcilerinin de ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve Kurumdan teyit ettirilecektir,

III- Bu çerçevede yapılan teyit işlemi sonucunda;

…

ç) Hakkında kamu davası açılanlar 1/11/2012 tarihli ve 6359 sayılı Kamu İhale Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun gereğince 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamından çıkarıldığından, yapılan teyit sonucunda hakkında kamu davası açılan aday veya istekli durumunda olanların, anılan Kanunun 59 uncu maddesinde belirtilen yasağa rağmen ihaleye katılmış olduklarının tespiti halinde değerlendirme dışı bırakılması, ancak geçici teminatlarının gelir kaydedilmemesi ve idarece haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir…” açıklamaları yer almaktadır.

Kamu İhale Kanunu’nun 59 uncu maddesinin 2’nci fıkrasına ilişkin alınan 2014/DK.D-21 sayılı Kurul Kararıda “…2-Haklarında kamu davası açılanların, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılıp katılamaması hususunun ilk derece mahkemesince verilecek hükme göre değerlendirilmesine…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2018 YILI PERSONEL SERVİS TAŞIMA

b) Miktarı ve türü:

19+1 Minibüs aracının 4267 sefer ve 27+1 Midibüs aracının da 251 sefer alınması işidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Avrupa Birliği Bakanlığına Ankara'nın muhtelif yerlerinden personelin getirilmesi ve götürülmesi düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 9’uncu maddesinde “…9.3. Haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmaması kaydıyla, kamu davası açılanlara ilişkin olarak Kanunun 59 uncu maddesinde yer verilen özel düzenleme veya özel kanunlarda yer verilen düzenlemeler nedeniyle ihalelere katılamayacak durumda olduğu halde ihalelere katılan istekliler sadece ihale dışı bırakılır. Bu durumda olanlar hakkında ayrıca 4734 sayılı Kanunun 11 inci ve 58 inci maddelerinde yer alan idari yaptırımlar uygulanmaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 59’uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan hüküm gereğince hakkında kamu davası açılanlar kendisi ya da bir tüzel kişi veya başka bir gerçek kişi adına doğrudan veya dolaylı olarak teklif vererek ihaleye katılamayacakları gibi, ortağı oldukları şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de ihalelere katılamayacaktır. Buna rağmen katılması durumunda ise, değerlendirme dışı bırakılacak, ancak geçici teminatları gelir kaydedilmeyecek ve idarece haklarında kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilmeyecektir.

Söz konusu ihalede 02.11.2017 tarihli ihale komisyonu kararına göre, Mavera 1 Turizm Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti.nin teklifinin Bilanço ve Eşdeğer belgeler uygun olmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, Yardımer Tur. Taş. Tem. İnşaat İç ve Dış Tic. San. Ltd. Şti.nin ise şirket yetkilisinin kamu davası bulunması gerekçesi ile ihalelere katılamayacağından teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin tek geçerli teklif olan Çağrı Tur Nakliyecilik Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.nin üzerine bırakıldığı görülmüştür.

Diğer yandan, başvuru sahibi istekli tarafından sunulan 11.10.2017 tarih ve 33535 sayılı imza sirkülerinde “…şirketi temsil ve ilzamı neticelendirmeye şirket mukavelesinde belirtilen tüm iş ve işlemlerin takibi tevkil ve teşrik ve azle şirketi en geniş manada temsil ve ilzama münferiden Hamza Yardımcı şirket müdürü olarak yetkilidir.” Bilgisinden hareketle Hamza Yardımcı’nın ihale tarihi itibariyle şirket yetkilisi olduğu görülmüştür.

Bu itibarla, Hamza Yardımcı hakkında ihaleye katılmaya engel oluşturacak yasaklama kararı veya açılmış ve devam eden kamu bulunup bulunmadığının tespiti gerekmektedir.

Ayrıca, Kamu İhale Kurumu Sicil İzleme Dairesi Başkanlığından 13983960-041.02.00.00-E.2017/29008 sayılı yazı ile söz konusu istekli ile ilgili bilgi istenilmesi gereği hâsıl olmuştur.

Kamu İhale Kurumu Sicil İzleme Dairesi Başkanlığının cevabi yazısında “İlgi yazınızla; itirazen şikayet incelemesi kapsamında Yardımcı Tur. Taş. Tem. İnş. Ltd. Şti.nin şirket yetkilisi Hamza YARDIMCI (25784306308 T.C. kimlik numaralı) adına açılan kamu davasının Kurum'a bildirim tarihi, kamu davasının karar tarihi ve kararın Kurum'a tebliğ tarihi ile kamu davasına ilişkin yasaklama işleminin sicil kayıtlarından kaldırıldığı tarih bilgilerin gönderilmesinin talep edilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 28.2.4. maddesinde yer verilen "... Haklarında kamu davası açılanlar, Cumhuriyet Savcılığının kamu davası açıldığına dair yazısının Kuruma ulaştığı tarih esas alınmak suretiyle listeye işlenmektedir. Cumhuriyet Savcılıklarınca kamu davası açılmasına ilişkin kararların Kuruma gönderildiği tarihe kadar geçen süre içinde gerçekleştirilen teyit işlemleri nedeniyle uyuşmazlıklara sebebiyet vermemek açısından bilgilerin en kısa sürede Kuruma iletilmesi önem taşımaktadır.” açıklaması ve 28.2.3. maddesinde “4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin 2 nci fıkrası gereğince bu Kanun kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı haklarında kamu davası açılanlar, kamu davası açıldığı tarihte 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılanlarla birlikte ihalelere katılamayacaktır...” açıklaması bulunmaktadır. Kamu davası açılması iddianamenin kabulüyle, iddianame kabulü ise mahkeme kararı ile gerçekleşeceğinden; bu durumda olanlar, Kurumumuzca mahkemenin iddianame kabul tarihi esas alınarak “hakkında kamu davası bulunanlar” siciline işlenmektedir.

Bu kapsamda, Hamza YARDIMCI hakkında hazırlanan iddianame Ankara Cumhuriyet Başsavcılığının 22.06.2016 tarih ve Savcılık Esas No: 2016/19697 sayılı yazısı ekinde gönderilmiş, 01.07.2016 tarih ve 38919 Kurum kayıt sayısı ile alınmıştır. (Ek
1 ) Ancak, Tebliğin 28.2.2.1. maddesinde yer verilen "... Cumhuriyet Savcılıklarınca ekinde iddianamenin bir örneğinin gönderildiği yazıda, iddianamenin mahkemece kabul edildiğinin belirtilmesi, ... gerekmektedir.” açıklaması uyarınca savcılık talimatında bulunmayan iddianamenin kabul tarihinin 03.05.2016 olduğunun 11.07.2016 tarihinde öğrenilmesi üzerine; Tebliğin 28.2.3 maddesi gereğince iddianamenin mahkemece kabul tarihi olan 03.05.2016 tarihi esas alınarak sanıklar "hakkında kamu davası açılanlar" siciline işlenmiştir.

Diğer yandan hakkında kamu davası bulunanların sicilden terkin işlemi yapılması talebiyle Tebliğinin 28.4. madde açıklamasında belirtildiği şekilde mahkeme kararının onaylı suretiyle Kurumumuza başvurması durumunda da; Kamu İhale Kanunun 59 uncu maddesinin 2 nci fıkrasında yer verilen “...yargılama sonuna kadar...” ifadesinin açıklamasını yapan 2014/DK.D-21 sayılı Kurul Kararı doğrultusunda, yine ilk derece mahkemesince verilmiş olan mahkeme karar tarihi esas alınarak terkin işlemi yapılmaktadır.

Bu nedenle; Hamza Yardımcı tarafından Kurumumuza 03/11/2017 tarihinde verilen ve 03.11.2017 tarihli dilekçe ekinde mevzuata uygun olarak sunulan Ankara 29. Asliye Ceza Mahkemesinin 27/09/2017 tarih ve Esas:2016/817, Karar:2017/1085 sayılı karar (Ek
2 ) gerekçeleri doğrultusunda 07/11/2017 tarihinde, bir önceki paragrafta yer verilen açıklamalar gereğince mahkeme karar tarihi olan 27/09/2017 tarihi esas alınarak sicilden terkin işlemi yapılmıştır.” denilmektedir. İlgili yazıdan Hamza Yardımcı hakkında 03.05.2016 tarihinde kamu davası açıldığı, 03.11.2017 tarihli dilekçe ile 27.09.2017 tarihi esas alınarak terkin işleminin gerçekleştiği anlaşılmaktadır.

İdare tarafından 01.11.2017 tarihinde yapılan yasaklı olup olmadığına dair teyit belgesinde Hamza Yardımcı hakkında 03.05.2016 tarihli kamu davası açıldığı, aynı tarihte yasaklı olma sürecinin başladığı, yasaklılık bitiş tarihi kısmında ise “yargılama sonuna kadar” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

İdare tarafından ihale sürecinde olağan olarak yapılan isteklilerin yasaklı olup olmadığına ilişkin sorgulama sonucunda, başvuru sahibi isteklinin ihale tarihi itibariyle Kamu İhale Kurumu bünyesinde tutulan sicil kapsamında yasaklı olduğunun tespitinin yapıldığı, diğer yandan; istekli tarafından teklif dosyasında Ankara 29. Asliye Ceza Mahkemesinin kararına yer verdiği, mahkeme kararının teklif dosyasına eklenerek terkin işleminin gerçekleşmesinin mümkün olmadığı, istekli tarafından usulüne uygun olarak sicil izleme görevi bulunan kuruma başvuru yapabileceği, yasaklamanın kaldırılmasına yönelik yapılacak tebliğ işleminin mahkeme ve idare arasında uzayabileceği, isteklilerin bu durumdan sorumlu tutulamayacağı, yargılama sonucunun yasaklı olup olmadığına dair teyit belgesinde yasaklılık bitiş tarihi kısmında bulunan ve 2014/DK.D-21 sayılı Kamu İhale Kurul Kararında yer verilen “yargılama sonuna kadar” düzenlemesi dikkate alındığında, yasaklılık bitiş tarihinin mahkeme karar tarihi ile aynı olduğu anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde, istekli hakkında açılmış olan kamu davası sonucu alınan mahkeme kararının sicil izleme görevi bulunan Kuruma tebliğinde yaşanan gecikmeden isteklinin sorumlu tutulamayacağı, gelinen aşamada ihale tarihi sonrasında istekli tarafından mahkeme kararının Kuruma sunulduğu, terkin işleminin 27.09.2017 tarihinin esas alındığı anlaşılmış olup, ihale tarihi 30.10.2017 itibariyle ihaleye katılıma engel kamu davası veya yasaklama kararı bulunmadığı, anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Yardımer Tur. Taş. Tem. İnşaat İç ve Dış Tic. San. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirmeye alınarak ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.