KİK Kararı: 2017/UH.I-3247

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/062
Gündem No : 4
Karar Tarihi : 07.12.2017
Karar No : 2017/UH.I-3247
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yılkar Temizlik İnşaat Yemek Taşımacılık Madencilik Nakliyat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kocaköy İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/538637 İhale Kayıt Numaralı “Taşımalı İlköğretim Kapsamında Taşınan Öğrencilere Sıcak Yemek ve Kumanya Verilmesi İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kocaköy İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 20.11.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Taşımalı İlköğretim Kapsamında Taşınan Öğrencilere Sıcak Yemek ve Kumanya Verilmesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Yılkar Temizlik İnşaat Yemek Taşımacılık Madencilik Nakliyat Sanayi Ve Ticaret Ltd. Şti. nin 14.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.11.2017 tarih ve 63895 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2932 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde yer alan araç ve ekipmanın kendi malı istenilmesinin yasanın temel ilkelerine aykırılık teşkil ettiği,

2. İdari Şartname'nin 7.5.3'üncü maddesinin (d) bendinde Gayri Sıhhi Müesseselere Ait İşyeri Açma Ruhsatının sunulmasının yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin Kamu İhale Genel Tebliği'nin 75.3'üncü maddesine aykırı olduğu,

3. İdari Şartname'nin 47.2'nci maddesinde yer alan ve ihale konusu işte çalışacak personele yönelik yeterlik belgesinin sunulmasına yönelik düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği'nin 66.1'inci maddesine aykırılık teşkil ettiği,

4. Sözleşme Tasarısı'nın 16'ncı, Kumanya Teknik Şartnamesi'nin 12'nci ve Sıcak Yemek Teknik Şartnamesi'nin 4'üncü maddesinde bulunan cezalara dair düzenlemelerin birbiri ile çeliştiği, bunun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 12'nci maddesinin üçüncü fıkrasına aykırı olduğu,

5. İdari Şartname'nin 7.4'üncü maddesinde ekonomik ve mali yeterliğe dair belgeler istenilmesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 29'uncu maddesinin beşinci fıkrasına aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1, 2 ve 5’inci iddialarına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 7.4’üncü maddesinde “7.4.1. İsteklinin teklif ettiği bedelin % 10'undan az olmamak üzere bankalar nezdindeki kullanılmamış nakdi veya gayrinakdi kredisi ya da üzerinde kısıtlama bulunmayan mevduatını gösteren banka referans mektubu sunması zorunludur. Banka referans mektubunun ilk ilan tarihinden sonra düzenlenmiş olması zorunludur.

Yukarıdaki kriter, mevduat ve kredi tutarları toplanmak ya da birden fazla banka referans mektubu sunulmak suretiyle de sağlanabilir.

İş ortaklığında, ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından ortaklık oranına bakılmaksızın bu yeterlik kriteri sağlanabilir.

7.4.2. İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri.

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi (Standart Form: KİK025.1/H)

sunmaları gerekmektedir.

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi

gerekir.

Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ise o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

Yabancı ülkede düzenlenen yayımlanması zorunlu olmayan bilançoların veya bunların bölümlerinin ibraz edilmemesi durumunda, yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığı o ülke mevzuatına göre bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış belge ile tevsik edilebilir.

Serbest meslek erbabı tarafından sunulan, ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve onaylanmış serbest meslek kazanç defteri özetinde gösterilen değerlere göre, son yıla ait toplam gelirin toplam gidere oranının veya son iki yıla ait gelir ve giderlerin parasal tutarlarının ortalaması üzerinden bulunacak oranın en az (1,25) olması şartı aranır. Serbest meslek kazanç defteri özetinin serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması gerekir.

İsteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve yukarıda belirtilen kriterleri sağlaması zorunludur.

7.4.3. İstekli tarafından;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların,

birinin sunulması yeterlidir.

Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

Toplam cironun teklif edilen bedelin % 25'inden, taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının ise teklif edilen bedelin % 15'inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Gelir tablosunun, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

İsteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde “Yüklenici yemeğin hijyenik ortamda taşımaya elverişli en az 2 adet 12 (oniki) yaşını aşmamış ve Trafik Siciline Kayıtlı, K2 yetki belgeli 2 ticari taşıma aracı işin başından sonuna kadar bulundurması, bu araçlar kira ise ayrı ayrı kira sözleşmeleri, finansman yoluyla ödenen kira bedelini gösterir evrakları, vekaletnameleri, araçlar kendi mali ise, fatura, demirbaş veya amortisman defterine kayıtlı olduğuna dair veya Yeminli Mali Müşavir yada Serbest Muhasebeci ve Mali Müşavir raporu ile tevsik edilecek ve sözleşme esnasında idareye sunacaklardır.

Yemek işinde kullanmak üzere aşağıda belirtilen malzemeleri kira ise kira sözleşmesi, kendi mali ise fatura demirbaş veya amortisman defterine kayıtlı olduğuna dair veya Yeminli Mali Müşavir yada Serbest Muhasebeci ve Mali Müşavir raporu ile tevsik edilecektir. İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.

1 Tabldot Tabak Paslanmaz Çelik 1017

2 Kaşık Paslanmaz Çelik 1017

4 Yemek Taşıma Kabı TERMOBOX Paslanmaz Çelik 20

5 Su sürahisi Paslanmaz Çelik 150

6 Krom Su Bardağı Paslanmaz Çelik 500

7 Mini Buzdolabı 9 okula 1 ilçe milli eğitime 10

8 Sterilize Kap 40

9 Yemek Tezgahı Benmari 8

10 Sandalye 500

11 Yemek Masası 160” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinin (d) bendinde “d)İstekliler, Yemek Hazırlama hizmetleri için ilgili kurumlardan alınmış, Gayrı Sıhhi Müesseselere Ait İŞ YERİ AÇMA RUHSATI´ nın aslını veya noter tasdikli suretlerini tekliflerinin ekinde sunacaklardır.” düzenlemesi bulunmakta olup, iddia konusu yeterlik koşullarına dair düzenlemeler 30.10.2017 tarihinde yayımlanan ihale ilanının sırasıyla 4.2, 4.3.2 ve 4.3.3’üncü maddelerinde de yer almaktadır. Dolayısıyla, başvuru sahibinin anılan iddialarının ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan kısımlarına ilişkin olduğu anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde; “…Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir…” hükmü,

“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri çerçevesinde yapılan inceleme sonucunda; başvuru sahibinin iddialarının ihale ilanında yer alan ihale dokümanı düzenlemelerine ilişkin olduğu, dolayısıyla şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı tarihin ihale ilanının yayımlandığı tarih olan 30.10.2017 olduğu, başvuru sahibi tarafından anılan tarihi izleyen on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 14.11.2017 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, anılan iddialara yönelik başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

2. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu hizmetin adının “Taşımalı İlköğretim kapsamında taşınan öğrencilere sıcak yemek ve kumanya verilmesi işi”, miktarı ve türünün “2017-2018 Eğitim-Öğretim Yılında Taşımalı İlköğretim kapsamında 8 Taşıma Merkezi Okula taşınan 1017 öğrenciye 122 iş Günü Sıcak Yemek ve 1 Taşıma merkezi okulundaki 233 öğrenciye 122 iş günü kumanya verilmesi işi”, yapılacağı yerin ise “Diyarbakır İli-Kocaköy İlçesindeki 9 Taşıma Merkezi ilk ve ortaokullar” şeklinde belirtildiği, anılan Şartname’nin 19’uncu maddesinde teklif ve sözleşme türünün götürü bedel teklif ve sözleşme olarak belirlendiği, Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde işe başlama tarihinin 01.12.2017, işi bitirme tarihinin 08.06.2018 olarak düzenlendiği görülmüştür.

Öte yandan, İdari Şartname’nin iddia konusu 47.2’nci maddesinde “İşin isteklide kalması durumunda işin yapılması ile ilgili uygulanacak her şey teknik şartnamede belirtildiği gibi olmak zorundadır. İstekliler, işin kendi üzerinde kalması durumunda, taşıma merkezi okullara gönderilen günlük yemeğin dağıtımdan ve okulun temizliğinden sorumludur.

Ayrıca yüklenici ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibari ile bünyesinde, en az 4 yıllık mezuniyet belgesi ile, ilgili fakültelerden mezun 1 Gıda mühendisi diploması ile istihdamı zorunlu personel sözleşmesinin aslı yada noter tasdikli sureti ile teklif zarfında sunacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır. Anılan düzenlemeden ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibari ile firma bünyesinde çalışan ve en az 4 yıllık deneyimi bulunan 1 Gıda mühendisinin diploması ile istihdamı zorunlu personel sözleşmesinin aslı yada noter tasdikli suretinin teklif ile birlikte sunulmasının yeterlik kriteri olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde “66.1. Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.” açıklaması bulunmaktadır.

Anılan mevzuat hükümlerinden, hizmet alımı ihalelerinde ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemeyeceği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, iddia konusu düzenlemenin açıkça anılan mevzuata aykırı olduğu değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

3. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

16. CEZALAR VE KESİNTİLER

16.1. Eksik verilen her 1 Adet (1 Öğün) yemek için 5,00 TL ceza kesilecektir. Ayrıca teslim edilmeyen yemek için ödeme yapılmayacaktır.

16.2. Sıcak yemek içinden sağlığa uygun olmayan bir madde çıkması durumunda verilen her sıcak yemek için 25,00 TL ceza kesilecektir.

16.3. Firmaya ait mutfakta veya taşıma merkezi okulda özel teknik şartnamede (yemek bileşenleri) belirtilen özelliklere uymadığı tespit edilen her eksik kalem için o günkü sözleşme bedelinin ana yemek için %30?u, diğer bileşenler içinde %10?u tutarında ceza kesilir, ayrıca o günün ödemesi yapılmaz. (Taşıma merkezinde eksikliğinin tespiti halinde o taşıma merkezi, firma mutfağında tespiti halinde o günkü tüm taşıma merkezlerinin tahakkuku dikkate alınır)

16.4. Yapılacak denetimlerde firma anahtar personeli tarafından menü bileşenleri günlük ve aylık toplam gramajları ile ilgili raporların hazırlanmaması halinde, her iş günü için 200,00 TL ceza uygulanır, tekrarı halinde iki katı ceza uygulanır.

16.5. Hizmetin zamanında ilgili her bir okula götürülmediği durumlarında o gün ve her okul için ayrı ayrı olmak üzere 1.000,00 TL, ceza uygulanacaktır.

16.6. Ambalajı açık, patlak veya teknik şartnameye uygun olmayan her bir kişilik ürün için 2,00 TL ceza uygulanacaktır.

16.7. Ambalajlar üzerinde imal tarihi olmayan veya kullanım tarihleri geçmiş olan her bir kişilik ürün için 2,00 TL ceza uygulanacaktır.

16.8. Yemeklerin sıcak olmadığı yemek alma komisyonu tarafından tespit edildiğinde o gün için ödeme yapılacak, Ayrıca her bir kişilik yemek için 5.00.TL ceza kesilecektir.

16.9. Taşıma merkezi okullardan bulundurulacak yemek dağıtımında kullanılan ana müştemilat içinde uygun olmayan malzemeler için 150,00 TL, yemek hizmeti alan öğrencilerin kullandığı malzemeler içinde eksik olan her bir kalem için 2,00.-TL ceza uygulanacaktır.

16.10. Personel İle ilgili olarak teknik şartnamenin ilgili hükümlerine uygun olmayan, gecikmeli işe başlayan her bir personel için günlük bir personel için 150,00.- TL ceza kesilecektir.

16.11. Yukarıda Ceza ve Kesintiler Bölümünde yer almayan Genel Hükümler maddelerinden oluşan eksik ve kusurlu işler için taşıma merkezine getirilen öğünden mevcut bulunan her bir kişinin 1 öğün yemeği için 2,50 TL ceza kesilecek ve ödeme yapılmayacaktır.

16.12. Sıcak yemek işinde çalışan elemanların idareye uyumlu bir şekilde görevlerini yerine getireceklerdir. Herhangi bir aykırılığın tespiti halinde yazılı olarak uyarılacak, tekrarı halinde hizmetin verileceği yer /yerler için o gün tahakkuk edilen ücretin ¼?ü kesilecek ve ilgili Taşıma merkezi ortaöğretim okullarında görevlendirilmeyecektir.

16.13. Sıcak yemek işinde kullanılacak makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin iş ve işlemlerde aykırılığın tespiti halinde (genel anlamda /taşıma merkezinde/taşıma merkezlerinde) o gün o yerleşim yeri /yerleri için hak edilen ücretin ½?si oranında ceza kesilecektir.

16.14. Menüde bulunan ancak idarece onayı verilmemiş menüye aykırı yemeğin taşıma merkezi okul yetkililerince tespiti ve idareye bildirilmesi durumunda, menüye aykırı yemeğin geldiği taşıma merkezindeki o günlük hak edişi firmaya ödenmez, aynı taşıma merkezi birimde durumun tekrar etmesi halinde mevcut cezanın iki katı ceza uygulanır.

16.15. Sözleşme hükümlerine uygun olarak ihale üzerinde kalan isteklinin İdare ve idarece belirlenen takvimine uygun olarak okul idareleri, il, ilçe denetim komisyonları, bakanlık veya bakanlıkların ilgili birimlerince firmaya ait mutfağında yapılan kontrollerde tespit edilen eksilik, aksaklık durumunda, teknik personel için 500,00, diğer personel eksikliği için 250,00 TL, temizlik ve ekipman eksikliği/aksaklığı için 250,00 TL, sağlık ve hijyene aykırılığı denetim raporlarınca sabit olan hususlardan her biri için 100,00 TL ceza kesintisi uygulanır, sözleşme hükümlerine uygun gerekli işlemler idarece uygulanır. Tekrarı halinde belirtilen cezanın 2 (İki) katı uygulanarak sözleşme feshedilebilecektir.

16.16. Sözleşme hükümlerine uygun olarak ihale üzerinde kalan isteklinin göstermiş olduğu sıcak yemek ve kumanyanın üretileceği yerde İl ve ilçe denetim komisyonu, bakanlık veya bakanlıkların denetim ve kontrol elemanları denetim ve incelemeleri sonucunda tespit edilen aykırılıklar için o gün o yerleşim yeri /yerleri için o gün hak edilen ücret kadar ceza uygulanacaktır. Tekrarı halinde belirtilen cezanın 2 (İki) katı uygulanarak sözleşme feshedilebilecektir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir…” düzenlemesi,

Sıcak Yemek Teknik Şartnamesi’nin 4’üncü maddesinde “4.1. Eksik verilen her 1 Adet (1 Öğün) yemek için 3,00 TL ceza kesilecektir. Ayrıca teslim edilmeyen yemek için ödeme yapılmayacaktır.

4.2. Sıcak yemek içinden sağlığa uygun olmayan bir madde çıkması durumunda o gün yemek yiyen her öğrenci için 25,00 TL ceza kesilecektir.

4.3. Firmaya ait mutfakta veya taşıma merkezi okulda özel teknik şartnamede (yemek bileşenleri) belirtilen özelliklere uymadığı tespit edilen her eksik kalem için o günkü sözleşme bedelinin ana yemek için %3’ü, diğer bileşenler içinde %1’i tutarında ceza kesilir, ayrıca o günün ödemesi yapılmaz. ( Taşıma merkezinde eksikliğinin tespiti halinde o taşıma merkezi, firma mutfağında tespiti halinde o günkü tüm taşıma merkezlerinin tahakkuku dikkate alınır)

4.4. Yapılacak denetimlerde firma anahtar personeli tarafından menü bileşenleri günlük ve aylık toplam gramajları ile ilgili raporların hazırlanmaması halinde, her iş günü için 200,00 TL ceza uygulanır, tekrarı halinde iki katı ceza uygulanır.

4.5. Hizmetin zamanında ilgili her bir okula götürülmediği durumlarında o gün için 1.000,00 TL, ceza uygulanacaktır.

4.6. Ambalajı açık, patlak veya teknik şartnameye uygun olmayan her bir kişilik ürün için 2,00 TL ceza uygulanacaktır.

4.7. Ambalajlar üzerinde imal tarihi olmayan veya kullanım tarihleri geçmiş olan her bir kişilik ürün için 2,00 TL ceza uygulanacaktır.

4.8. Yemeklerin sıcak olmadığı yemek alma komisyonu tarafından tespit edildiğinde o gün için ödeme yapılmayacaktır, Ayrıca her bir kişilik yemek için 2.00.TL ceza kesilecektir.

4.9. Taşıma merkezi okullardan bulundurulacak yemek dağıtımında kullanılan ana müştemilat içinde uygun olmayan malzemeler için 150,00 TL, yemek hizmeti alan öğrencilerin kullandığı malzemeler içinde eksik olan her bir kalem için 2,00.-TL ceza uygulanacaktır.

4.10. Yukarıda Ceza ve Kesintiler Bölümünde yer almayan Genel Hükümler maddelerinden oluşan eksik ve kusurlu işler için taşıma merkezine getirilen öğünden mevcut bulunan her bir kişinin 1 öğün yemeği için 2,50 TL ceza kesilecek ve ödeme yapılmayacaktır.

4.11. Sıcak yemek işinde çalışan elemanları idareye uyumlu bir şekilde görevlerini yerine getireceklerdir. Herhangi bir aykırılığın tespiti halinde yazılı olarak uyarılacak, tekrarı halinde hizmetin verileceği yer /yerler için o gün tahakkuk edilen ücretin ¼’ü kesilecek ve ilgili Taşıma merkezi ortaöğretim okullarında görevlendirilmeyecektir.

4.12. Sıcak yemek işinde kullanılacak makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin iş ve işlemlerde aykırılığın tespiti halinde (genel anlamda /taşıma merkezinde/taşıma merkezlerinde) o gün o yerleşim yeri /yerleri için hak edilen ücretin ½’si oranında ceza kesilecektir.

4.13. Menüde bulunan ancak idarece onayı verilmemiş menüye aykırı yemeğin taşıma merkezi okul yetkililerince tespiti ve idareye bildirilmesi durumunda, menüye aykırı yemeğin geldiği taşıma merkezindeki o günlük hak edişi firmaya ödenmez, aynı taşıma merkezi birimde durumun tekrar etmesi halinde mevcut cezanın iki katı ceza uygulanır.

4.14. Sözleşme hükümlerine uygun olarak ihale üzerinde kalan isteklinin İdare ve idarece belirlenen takvimine uygun olarak okul idareleri, il, ilçe denetim komisyonları, bakanlık veya bakanlıkların ilgili birimlerince firmaya ait mutfağında yapılan kontrollerde tespit edilen eksilik, aksaklık durumunda, teknik personel için500,00, diğer personel eksikliği için 250,00 TL, temizlik ve ekipman eksikliği/aksaklığı için 250,00 TL, sağlık ve hijyene aykırılığı denetim raporlarınca sabit olan hususlardan her biri için 100,00 TL ceza kesintisi uygulanır, sözleşme hükümlerine uygun gerekli işlemler idarece uygulanır.

4.15. Yüklenici Şartname menü ve ihale dokümanında belirtilen standartlara uygun öğle yemeği verilmediği takdirde sözleşme bedelinin %0,5’i oranında ceza kesilecektir. Tekrarı halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idarece iş feshedilebilecektir.

4.16. Yemek verilen salon temizlenmediği takdirde o taşıma merkezinin o günkü hak ediş ücreti ödenmez. Tekrarı halinde iki katı ceza uygulanır. Yine tekrarı halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idarece iş feshedilebilecektir.

4.17. Yemek okulun dışında farklı bir yerde verildiği sırada öğrencilerin ulaşım güvenliklerini sağlamaktan Taşıma Merkez Okulun Müdürlükleri ile yüklenici ortak sorumludur.

4.18. Taşımalı öğrencilerin yemek ihalesinde şartname ve sözleşme gereği belirtilen hususlarda aksaklık olması halinde yönetim, sözleşmeyi tek taraflı olarak feshetmeye yetkilidir.

4.19. Cezai ve hukuki müeyyidelerden doğacak gelirler, idaremizin Taşımalı İlköğretim hesabına gelir kaydedilecektir.

4.20. Herhangi bir sebeple yemek verilen merkezde günlük yemek listesinde belirtilen yemeklerin malzemesinin bulunmaması durumunda, Taşıma Merkez Okul Müdürlükleri ve İlçe Milli Eğitim Müdürlüğünün onayı ile o günkü yemeklere denk kaloride başka bir yemek yapılabilir. Taşıma Merkezi Okul Müdürlüklerinin onayı alınmadan yapılacak bir değiştirmede hizmet yapılmamış kabul edilerek o günkü ödeme yapılmayacaktır.

4.21. Yemeklerin yapıldığı ve hazırlandığı yemekhanelerde çalıştırılan ve çalışan görevliler için genel mevzuat doğrultusunda rutin sağlık kontrollerinden geçirilerek aşçı ve aşçı yardımcısı olmasında sakınca olmadığına dair sağlık belgesi alacaklardır.

4.22. Taşıma merkezindeki öğrencilere verilen yemekten dolayı meydana gelebilecek zehirlenme dolayısıyla öğrenciler için ailelerin, Sosyal Güvenlik Kurumlarının veya Milli Eğitim Bakanlığının Sağlık Bakanlığına veya sağlık kurumlarına ve eczanelere yapacağı ödemelerden veya zehirlenme mağdurlarına mahkeme kararıyla ödenecek tazminatlardan yüklenici firma sorumludur.” düzenlemesi,

Kumanya Teknik Şartnamesi’nin “YÜKLENİCİNİN SORUMLULUKLARI VE CAZAİ MÜEYYİDELER” başlıklı kısmında “Yüklenici sözleşmeye uygun olarak, malı süresinde teslim etmediği / işi bitirmediği takdirde, gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin 0,006(Onbindealtı) oranında gecikme cezasına tabi olacaktır. Ancak ard arda bu gecikmenin 3(üç) günü aşması ve idarenin ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

12.CEZALAR:

a. Kumanya işinde geç kalmaları durumunda, o gün için o taşıma merkezindeki işin yapılmadığı anlamına gelir ve o günkü taşıma merkezinin hak edeceği ücret ödenmez. Tekrarı halinde iki katı ceza uygulanır. Yine tekrarı halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın iş feshedilebilecektir.

b. Yüklenici kumanya getirmediği veya eksik getirdiği her gün için sözleşme bedelinin % 0,5’sı oranında ceza kesilecektir. Tekrarı halinde iki katı ceza uygulanır. Yine tekrarı halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idarece iş feshedilebilecektir.

c. Yüklenici Şartname menü ve ihale dokümanında belirtilen standartlara uygun öğle yemeği verilmediği takdirde sözleşme bedelinin %0,5’i oranında ceza kesilecektir. Tekrarı halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idarece iş feshedilebelecektir.

d. Yemek verilen salon temizlenmediği takdirde o taşıma merkezinin o günkü hak ediş ücreti ödenmez. Tekrarı halinde iki katı ceza uygulanır. Yine tekrarı halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idarece iş feshedilebilecektir.

e. Kumanyalardan dolayı öğrencilerin zehirlendiği tespit edildiği takdirde idare zehirlenmenin durumuna göre, sözleşme bedelinin %0,5’i oranında ceza kesebilir. Tekrarı halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idarece iş feshedilebilecektir. Yâda direk 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idarece iş feshedilebilecektir.

f. Taşımalı öğrencinin öğle yemeği işinin düzenli olarak yapılabilmesi için Taşıma Merkez okullarının müdürü tarafından belirlenecek esaslara (İdari Şartnameye paralel ve uygun olana) uyulması zorunludur.

g. Taşıma merkez okullara kumanya götürülmeden önce, her gün Kontrol teşkilatına(İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne) 3 numune teslim edilip tutanak düzenlenecektir.

h. İhaleyi alan firma veya şahıslar, iş bırakmak istedikleri takdirde kesin teminat ve hak edişinden 30 günlük kesintiler, İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü’nün Taşımalı Yemek Hesabına gelir kaydedilir.

i. İhalede belirlenen öğrenciler hariç hiçbir öğrenci veya görevliye kumanya verilmeyecektir. Fazla kumanya verilmesi halinde ek ödeme yapılmayacaktır.

j. Kumanya öğrencilere öğle tatili sırasında verilecektir. Öğleden sonra öğrencilerin derse girişinde yüklenici öğrencilerin geç kalmasını önleyecek biçimde yemek saatini Taşıma Merkez okullarının müdürleri ile birlikte belirlemekle yükümlüdür.

k. Yemek okulun dışında farklı bir yerde verildiği sırada öğrencilerin ulaşım güvenliklerini sağlamaktan Taşıma Merkez Okulun Müdürlükleri ile yüklenici ortak sorumludur.

l. Taşımalı öğrencilerin yemek ihalesinde şartname ve sözleşme gereği belirtilen hususlarda aksaklık olması halinde yönetim, sözleşmeyi tek taraflı olarak feshetmeye yetkilidir.

m. Cezai ve hukuki müeyyidelerden doğacak gelirler, idaremizin Taşımalı İlköğretim hesabına gelir kaydedilecektir.

n. Herhangi bir sebeple yemek verilen merkezde günlük yemek listesinde belirtilen yemeklerin malzemesinin bulunmaması durumunda, Taşıma Merkez Okul Müdürlükleri ve İlçe Milli Eğitim Müdürlüğünün onayı ile o günkü yemeklere denk kaloride başka bir yemek yapılabilir. Taşıma Merkezi Okul Müdürlüklerinin onayı alınmadan yapılacak bir değiştirmede hizmet yapılmamış kabul edilerek o günkü ödeme yapılmayacaktır.

o. Yemekler günlük ve kullanım süresi geçmemiş malzemelerden yapılacaktır. Kar tatili ve benzeri idari tatil günlerinde ödeme yapılmaz. Yemekler okulların açık olduğu günlerde verilecektir. Herhangi bir sebeple bir veya birkaç gün okul kapatıldığı zaman 24 saat önceden haber vermek şartıyla okulun öğrenci sayısı düşülerek kumanya dağıtımı yapılacaktır ve puantaj ona göre düzenlenecektir.

p. Yemeklerin yapıldığı ve hazırlandığı yemekhanelerde çalıştırılan ve çalışan görevliler için genel mevzuat doğrultusunda rutin sağlık kontrollerinden geçirilerek aşçı ve aşçı yardımcısı olmasında sakınca olmadığına dair sağlık belgesi alacaklardır.

q. İdarece alınan numuneler günlük tartılacak, teknik şartnamede belirtilen gramajlarda eksiklik olduğu takdirde, yüklenicinin o günkü hak edişi ödenmez. Bu durum firmaya resmi yazı ile tebliğ edilecektir. Aynı kusur 3 defa tekrar ettiği takdirde idare sözleşmeyi tek taraflı fesh edip, firma hakkında 4734 sayıl kanunun ilgili maddeleri doğrultusunda işlem yapılabilecektir.

r. Kumanya ve sıcak yemeklerin hazırlanışında ve tesliminde bayat, kokuşmuş, eksik gramajlı… vs saire kusurlu olması durumunda, o taşıma merkezi okulun o günkü hak edişi ödenmeyecektir.

s. Ayrıca öğrenci artışları söz konusu olduğunda, firma ihale teklif bedeli üzerinde yeni öğrencilerde de kumanya hizmetini yürütecektir.

t. Taşıma merkezindeki öğrencilere verilen yemekten dolayı meydana gelebilecek zehirlenme dolayısıyla öğrenciler için ailelerin, Sosyal Güvenlik Kurumlarının veya Milli Eğitim Bakanlığının Sağlık Bakanlığına veya sağlık kurumlarına ve eczanelere yapacağı ödemelerden veya zehirlenme mağdurlarına mahkeme kararıyla ödenecek tazminatlardan yüklenici firma sorumludur.

u. Öğrencisi taşınan köy, mahalle ve köy altı yerleşim birimlerinde okul yapılması durumunda veya belediye tarafından toplu taşıma hizmeti götürülmesi durumunda bu yerlerinin öğrencileri taşımalı eğitim kapsamından çıkarılacak ve bu yerlerdeki öğrencilere verilen kumanya sayıları eksiltilecektir. Ayrıca taşıma merkezi olduğu halde ikili eğitime geçen okulların taşımalı öğrencilerine yemek/kumanya verilmesine son verilecektir. İstekli bu konuda hak iddia edemeyecektir.

v. Müdürlüğümüzce yapılan planlama neticesinde, okulların fiziki koşullarına paralel olarak kumanya veya sıcak yemek verilecektir. İdarenin bu yöndeki düzenlemelerine, yüklenici firma uymak zorundadır.

w. Her yemek verilecek taşıma merkezi İlköğretim Okulunun yemek dağıtımı ve temizliğinden yüklenici firma sorumludur. Kumanya dağıtımı ve dağıtımdan sonraki temizliğini yüklenici firma yapacaktır. Bu amaçla Taşıma Merkezi Okul Müdürlüklerine yemek (Kumanya ) artıklarının dökülmesi için yeterli miktarda kapaklı çöp bidonları, çöp poşetleri ve temizlik malzemeleri teslim edilecektir. O okulda yenen kumanyadan kaynaklanan çöp toplanıp uygun çöplüklere yüklenici firma tarafından götürülecektir.

x. İş bu şartnamede yer almayan hususlar ile ilgili uyuşmazlıklar genel hükümlere tabidir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale dokümanının anılan kısımları incelendiğinde, iddia konusu maddelerin sözleşmenin yürütülmesi aşamasına dair ceza uygulanmasını gerektiren durumlar ve ceza miktarlarına ilişkin olduğu, gerçekten cezalara dair hususların Sözleşme Tasarısı'nın 16'ncı, Kumanya Teknik Şartnamesi'nin 12'nci ve Sıcak Yemek Teknik Şartnamesi'nin 4'üncü maddelerinde ayrı ayrı düzenlendiği ve iddia edildiği üzere bahse konu maddelerdeki düzenlemelerin bazılarının birbiri ile çeliştiği tespit edilmiştir. Örneğin, eksik verilen her bir öğün yemek için Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde 5,00 TL ceza kesileceği düzenlenmiş iken Sıcak Yemek Teknik Şartnamesi’nin 4.1’inci maddesinde 3,00 TL ceza kesileceğinin düzenlendiği, Kumanya Teknik Şartnamesi’nde ise eksik kumanya getirilen her gün için sözleşme bedelinin %0,5’i oranında ceza kesileceğinin düzenlendiği tespit edilmiştir. Yine, yemeklerin sıcak olmadığının yemek alma komisyonu tarafından tespit edilmesi halinde Sözleşme Tasarısı’nın 16.8’inci maddesinde 5,00 TL ceza kesileceği düzenlenmiş iken Sıcak Yemek Teknik Şartnamesi’nin 4.8’inci maddesinde 2,00 TL ceza kesileceğinin düzenlendiği görülmüştür. Buna ek olarak, firmaya ait mutfakta veya taşıma merkezi okulda özel teknik şartnamede (yemek bileşenleri) belirtilen özelliklere uyulmadığı tespit edilen her eksik kalem için Sözleşme Tasarısı’nın 16.3’üncü maddesinde o günkü sözleşme bedelinin ana yemek için %30’u, diğer bileşenler içinde %10’u tutarında ceza kesileceği düzenlenmiş iken Sıcak Yemek Teknik Şartnamesi’nin 4.3’üncü maddesinde o günkü sözleşme bedelinin ana yemek için %3’ü, diğer bileşenler içinde %1’i tutarında ceza kesileceğinin düzenlendiği tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinin üçüncü fıkrasında “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2. İdari Şartname,

3. Sözleşme Tasarısı,

4. Birim fiyat tarifleri (varsa),

5. Özel Teknik Şartname (varsa),

6. Teknik Şartname,

7. Açıklamalar (varsa).

…” düzenlemesi bulunmaktadır. Anılan Yönetmelik hükmü ve Sözleşme Tasarısı düzenlemesinden, ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olmaması gerektiği, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin hususlarda olmak şartıyla ihale dokümanının farklı kısımlarında çelişkili hükümlerin varlığı halinde anılan Tasarı maddesinde yer verilen belgeler arasındaki öncelik sıralaması dikkate alınarak çelişkili hususun netliğe kavuşturulacağı anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, sözleşmenin yürütülmesi aşamasına dair ceza uygulanmasını gerektiren durumlar ve ceza miktarlarına dair çelişkili düzenlemelerde yukarıda yer verilen öncelik sıralaması gereği Sözleşme Tasarısı’ndaki hükümlerin esas alınması, aynı konuya ilişkin Teknik Şartnamelerdeki ayrıksı düzenlemelerin ise dikkate alınmaması gerektiği değerlendirildiğinden, bahse konu çelişkili düzenlemelerin ihalenin iptalini gerektirmediği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına yönelik inceleme neticesinde yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.