KİK Kararı: 2017/UH.I-3069

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/057
Gündem No : 55
Karar Tarihi : 15.11.2017
Karar No : 2017/UH.I-3069
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Rota Hizmet Organizasyon Sanayi Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Harran Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/392033 İhale Kayıt Numaralı “36 Ay Süreli 25000 Seans Karşılığı Hemodiyaliz Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Harran Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi tarafından 07.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Ay Süreli 25000 Seans Karşılığı Hemodiyaliz Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Rota Hizmet Organizasyon Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin 29.09.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.10.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.10.2017 tarih ve 56600 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.10.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2578 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartnamenin 7.9.1 maddesinde belirtilen Türkçe katalog, broşür vb. sunmadığı gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak teklif kapsamında usb flash bellek içerisinde 370 sayfa Türkçe katalog sunulduğu, ihale komisyonu tarafından bu durumun dikkate alınmadığı,

2. Teklif dosyasında ihale komisyonuna hitaben yazılmış ve Teknik Şartnamedeki bütün hususların kabul edildiği ve uyulacağına dair taahhütname bulunmasına rağmen Teknik Şartname’de belirtilen taahhüte ilişkin belgeleri sunmaması gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılmasının uygun olmadığı, ayrıca Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 29’uncu maddesine aykırılık oluşturduğu,

3. İhale üzerine bırakılan isteklinin iş deneyim belgesinin 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununda belirtilen şartları taşımadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin 4’üncü fıkrasında “Başvuru veya teklif kapsamında sunulacak belgelerin tercümeleri ve bu tercümelerin tasdik işlemi aşağıdaki şekilde yapılır:

a) Yerli istekliler ile Türk vatandaşı gerçek kişi ve/veya Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişi ortağı bulunan iş ortaklıkları veya konsorsiyumlar tarafından sunulan ve yabancı dilde düzenlenen belgelerin tercümelerinin Türkiye’deki yeminli tercümanlar tarafından yapılması ve noter tarafından onaylanması zorunludur. Bu tercümeler Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tasdik işleminden muaftır.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 36 AY SÜRELİ 25000 SEANS KARŞILIĞI HEMODİYALİZ HİZMETİ ALIMI

b) Miktarı ve türü:

36 AY SÜRELİ 25.000 SEANS KARŞILIĞI HEMODİYALİZ HİZMETİ ALIMI

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: HARRAN ÜNİVERSİTESİ ARAŞTIRMA VE UYGULAMA HASTANESİ / OSMANBEY KAMPÜSÜ / ŞANLIURFA” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Tekliflerin dili” başlıklı 7.9’uncu maddesinde “7.9.1. Teklifi oluşturan bütün belgeler ve ekleri ile diğer doküman Türkçe olacaktır. Başka bir dilde sunulan belgeler, Türkçe onaylı tercümesi ile birlikte verilmesi halinde geçerli sayılacaktır. Bu durumda teklifin veya belgenin yorumlanmasında Türkçe tercüme esas alınır. Tercümelerin yapılması ve tercümelerin tasdiki işleminde ilgili maddedeki düzenlemeler esas alınacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale yetkilisince 26.09.2017 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararında “…İdari şartnamenin; II- İHALEYE KATILMAYA İLİŞKİN HUSUSLAR Madde 7 - İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri “ Tekliflerin dili” : başlıklı 7.9.1.maddesinde; “Teklifi oluşturan bütün belseler ve ekleri ile diğer doküman Türkçe olacaktır. Başka bir dilde sunulan belgeler, Türkçe onaylı tercümesi ile birlikte verilmesi halinde geçerli sayılacaktır. Bu durumda teklifin veya belgenin yorumlanmasında Türkçe tercüme esas alınır. Tercümelerin yapılması ve tercümelerin tasdiki işleminde ilgili maddedeki düzenlemeler esas alınacaktır. ” denilmektedir.

Teklifinizde sunmuş olduğunuz broşür, katalog vb. evraklarda sadece; Hemodiyaliz arter ven seti ile Av fistül iğnesi Türkçe olarak verilmiştir. Diğer broşür, katalog vb. evraklar Yabancı dilde olduğundan (Türkçe onaylı tercümesi olmadığından)…” ifadelerine yer verilerek Rota Hizmet Organizasyon San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

İdari Şartname’nin 7.9.1’inci maddesinde teklifi oluşturan bütün belgelerin ve ekleri ile diğer dokümanın Türkçe olacağı, başka bir dilde sunulan belgelerin, Türkçe onaylı tercümesi ile birlikte verilmesi halinde geçerli sayılacağı ve anılan Şartname’nin 7.9.1’inci maddesinde teklif kapsamında sunulan ve yabancı dilde düzenlenen belgelerin tercümelerinin yapılması gerektiği ve bu tercümelerin tasdik işleminin ne şekilde olacağı düzenlenmiştir.

Başvuru sahibi istekli tarafından idareye şikayet başvurusunda teklif ettiği cihazın İdari Şartname’nin 7.9’uncu maddesine uygun olarak Türkçe broşür, katalog veya yabancı dildeki kataloğun Türkçe onaylı tercümesinin sunulduğunu belirtilmiştir.

Bu bağlamda başvuru sahibi istekli tarafından teklif ettiği ürünlere ilişkin Türkçe katalog sunması gerekirken, bazı ürünlere ilişkin yabancı dilde broşür ve katalog sunulduğu ve Türkçe tercümesine ise yer verilmediği görülmüştür.

Söz konusu belgelerin Türkçe tercümelerinin USB bellek içerisinde sunulduğu yönündeki iddiasına ilişkin yapılan incelemede ise, idare tarafından gönderilen CD içeriği incelendiğinde teklif dosyası kapsamında sunulan yabancı dildeki belgelerden söz konusu broşür, katalog tercümelerinin olduğu tespitinin yapılamadığı, CD içerisinde bulunan Türkçe belgeler ile ihale dokümanı kapsamında yabancı dilde sunulan belgelerin birbirinden farklı olduğu, örneğin başvuru sahibinin iddiasında belirtmiş olduğu 370 sayfa diyaliz makinesine ait yabancı dilde broşür, katalog vb. ile ilgili sunulan belgelerin tercümesi yerine kullanım kılavuzu adı altında belge sunulduğu görülmüştür.

Bahse konu isteklinin teklif ettiği cihazın İdari Şartname’nin 7.9’uncu maddesine göre teklif dosyasında sunulacak belgelerin yabancı dilde sunulması halinde türkçe tercümeleri olması ile ilgili maddeye uygun sunmuş olduklarının kabul edilebileceği, ancak başvuru sahibi tarafından yabancı dilde belge sunulduğu, tercüme belge sunulmadığı, ayrıca teklif ile birlikte USB bellek içerisinde sunulan belgelerin teklif kapsamında sunulan yabancı dildeki belgeler, broşür ve katalogların tercümesi olmadığı, kaldı ki; Türkçe olan belgelerin dijital olarak sunulmasına imkan veren herhangi bir mevzuat hükmü ya da doküman düzenlemesinin bulunmadığı, söz konusu belgelerin yeterlik değerlendirmesinde kullanılamayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesinin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “… İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:…
Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…
İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir…” hükmü,

Anılan Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “… İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.
Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’üncü maddesinde “ (1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinin beşinci fıkrasında “İhalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemez…” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hemodiyaliz Solüsyonları (Diyalizat Takımı)” başlıklı 11’nci maddesinde ““Yüklenici firma solüsyonların şartnameye uygun olduğunu teklifte taahhüt edecek....” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yüksek Geçirgen (High-Flux) Diyalizör” başlıklı 15’nci maddesinde “Yüklenici firma yüksek geçirgen diyalizörlerin şartnameye uygun olduğunu teklifte taahhüt edecek...” düzenlemesi,

Anılan Şarname’nin “Arter-Ven Fistül İğnesi” başlıklı 18’nci maddesinde “Yüklenici firma arter ven iğnelerinin şartnameye uygun olduğunu teklifte taahhüt edecek.” düzenlemesi,

Anılan Şarname’nin “Arter Ven Seti” başlıklı 25’nci maddesinde “Yüklenici firma arter ven setlerinin şartnameye uygun olduğunu teklifte taahhüt edecek” düzenlemesi,

Anılan Şarname’nin “Hemodiyaliz Cihazı” başlıklı 44’nci maddesinde “Yüklenici firma cihazların şartnameye uygun olduğunu teklifte taahhüt edecek.” düzenlemesi,

Birim fiyat teklif mektubunun standart formunun 1’inci maddesinde “Yukarıda ihale kayıt numarası ve adı yer alan ihaleye ilişkin ihale dokümanını oluşturan tüm belgeler tarafımızdan okunmuş, anlaşılmış ve kabul edilmiştir. Teklif fiyata dahil olduğu belirtilen tüm masraflar ve teklif geçerlilik süresi de dahil olmak üzere ihale dokümanında yer alan tüm düzenlemeleri dikkate alarak teklif verdiğimizi, dokümanda yer alan yükümlülükleri yerine getirmememiz durumunda uygulanacak yaptırımları kabul ettiğimizi beyan ediyoruz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Mevzuatın yukarıda yer verilen hüküm ve açıklamalarından isteklilerde aranılan şartların, ihalede yeterlik değerlendirmesi için istenilecek belgelerin ve bu belgelerin değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin ihale ilanı ile İdari Şartname’de belirtilmesi gerektiği, Teknik Şartname’de ise teknik kriterlerin belirleneceği anlaşılmıştır. İdari Şartname’de yeterlik değerlendirmesi için istenilecek belgelerin ve değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin belirlendiği görülmüştür.

Başvuruya konu ihale dokümanına yönelik olarak süresi içerisinde şikayet başvurusu bulunmadığı, dolayısıyla ihale dokümanı mevcut haliyle kesinleştiği, yapılacak değerlendirmenin ise ihale dokümanına uygun olması gerekmektedir.

İsteklilerin ihaleye katılabilmesi için sunması gereken belgelerin ve yeterlik kriterlerinin düzenlendiği ihaleye ait İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yer alan “7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler” düzenlemesi ile ihale konusu işe ait Teknik Şartname’de teklif dosyası kapsamında sunulmasının gerekli olduğu belirtilen belgelerin, isteklilerce teklif dosyası kapsamında sunulmasının zorunlu olduğu, bu kapsamda Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde belirtilen belgelerin isteklilerin teklifleri ile birlikte sunmalarının gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından sunulan teklif dosyası incelendiğinde yukarıda belirtilen maddeler çerçevesinde sunulan teklif mektubunda ihale dokümanını oluşturan tüm belgelerin okunduğu, anlaşıldığı ve kabul edildiğinin belirtildiği, birim fiyat teklif mektubunda yer alan beyanın isteklilerin tekliflerinin ihale dokümanına uygun olarak sunacağının belirtildiği, diğer taraftan ihale dokümanının kesinleştiği dikkate alındığında teklif dosyası kapsamında teklif edilen ürünlerin Teknik Şartname’ye uygunluğuna ilişkin belge sunulmadığı, İdari ve Teknik Şartname maddelerine ilişkin ayrı bir taahhüdün yer almadığı anlaşılmıştır.

Bu durumda, idarece gerçekleştirilen, ihale dokümanında teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeleri sunmayan başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin ihale dokümanına uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir ...” hükmü yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümlerinden, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden istekliler tarafından yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, bu itibarla öncelikle ortada korunması gereken bir hak kaybının veya zararın veya zarara uğranması ihtimalinin olması gerektiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan istekli Almet Sağlık Hizmetleri Ticaret A.Ş.nin teklif fiyatının 2.612.000,00-TL olduğu, başvuru sahibi Rota Hizmet Organizasyon San. Tic. Ltd. Şti.nin teklif bedelinin ise 2.591.500,00-TL olduğu görülmüştür. Buna göre başvuru sahibi tarafından, kendi teklif fiyatından daha yüksek teklif sunan bir istekliye yönelik başvuruda bulunulduğu anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, somut olayda, başvuru sahibinin teklif fiyatı ihale üzerine bırakılan isteklinin teklif fiyatından düşüktür. Başvuru sahibinin kendi teklifine yönelik olarak iddiasının uygun bulunarak teklifinin değerlendirmeye alınması halinde kendi teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif konumuna gelmesi durumu söz konusu olacağı ve bu durumunda kendisinden daha yüksek teklif sunmuş olan diğer istekliye yönelik söz konusu iddiasının sonucundan bağımsız olarak gerçekleşeceği anlaşılmıştır. Dolayısıyla, söz konusu iddia bakımından başvuru sahibinin herhangi bir hak veya menfaat kaybı ya da zarara uğraması durumunun ortaya çıkma ihtimalinin bulunmadığı sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin bahse konu iddiasının ehliyet yönünden reddinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.