KİK Kararı: 2017/UH.I-3028

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/056
Gündem No : 73
Karar Tarihi : 08.11.2017
Karar No : 2017/UH.I-3028
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ant Pa End. Yem. Tem. Gıd. Oto. İnş. Bil. ve Dan. Tic. ve San. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mersin Belediye Başkanlığı Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/470385 İhale Kayıt Numaralı “Memurlara Öğle Yemeği Verilmesi Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mersin Belediye Başkanlığı Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 25.10.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Memurlara Öğle Yemeği Verilmesi Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Ant Pa End. Yem. Tem. Gıd. Oto. İnş. Bil. ve Dan. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin 04.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.10.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.10.2017 tarih ve 56769 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.10.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2585 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesindeki (Söz konusu doküman düzenlemesinin iddia edildiği gibi Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinde değil 5.4’üncü maddesinde yer aldığı görülmüştür.) düzenleme ile ihaleye katılacak isteklilerden 60 adet lokanta, restoran vb. işyerleri ile 2016-2017 yıllarında çalışmış olduklarını belgeleyen sözleşme, fatura veya komisyon faturalarının aslı veya noter tasdikli suretlerinin teklif dosyasında sunulmasının istenildiği, mevcut doküman düzenlemesiyle 2016-2017 yıllarında 60 iş yeri ile sözleşme imzalamayan veya bir kısmı ile sözleşme imzalayan isteklilerin başvuruya konu ihaleye katılmalarının mümkün olmadığı, 60 adet lokanta, restoran vb. işyerleri ile sözleşme yapılabilmesi için sözleşme bedelinin belli olması ve bu bedel sonucunda damga vergilerinin hesaplanabilir olması gerektiği, ihaleden önce sözleşme bedeli belli olmadığından söz konusu işyerleri ile bedel içeren sözleşme yapılmasının mümkün olmadığı, bedel içermeyen sözleşmelerin ise noter tarafından tasdik edilmediği, idare ile yüklenici tarafından sözleşme imzalandıktan sonra ve işe başlamadan önce söz konusu işyerleri ile imzalanacak sözleşmelerin istenilmesi gerektiği, bu sözleşmelerin sunulmasının yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin uygulama açısından mümkün olmadığı, söz konusu doküman düzenlemesinin bu haliyle 2016-2017 yıllarında idarenin yemek ihalesini alan yüklenici lehine avantaj sağladığından bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesindeki hükümlere ve Damga Vergisi Kanunu’na aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihalede 9 adet ihale dokümanı alındığı, 25.10.2017 tarihinde yapılan ihaleye başvuru sahibi tarafından teklif sunulmadığı, 2 katılımcı tarafından teklif dosyası sunulmakla birlikte 1 katılımcının teklif dosyasında birim fiyat teklif mektubu bulunmadığı, ihale komisyonu tarafından teklif değerlendirmesinin rapor tarihi itibariyle yapılmadığı ve karar alınmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü yer almakta olup anılan Kanun’un 27’nci maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendinde, isteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin idari şartnamede belirtilmesi zorunlu tutulmuştur.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.....” hükmü yer almaktadır.

Aynı Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde adayların veya isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren belgelerin yeterlik değerlendirmesinde esas alınmak üzere idareler tarafından istenilmesinin zorunlu olduğu, aynı maddenin beşinci fıkrasında ise ihalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: MEMURLARA ÖĞLE YEMEĞİ VERİLMESİ HİZMET ALIM İŞİ

b) Miktarı ve türü:

171.825 Öğün Öğle Yemeği Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Mersin” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 20'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Özel veya Resmi Kurumlara Yemek verme işini tamamlamış örnek uygulamalar benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin sorumlulukları ve istenen belgeler” başlıklı 5’inci maddesinin itirazen şikayete konu 5.4’üncü maddesinde “5.4 İstekli Mersin İli sınırları içerisinde idare personeline rahat ve sağlıklı bir şekilde yemek yeme imkanı sağlayan, her ilçede de en az bir tane olmak kaydı ile Mersin İl sınırlarında lokanta, restaurant, vb. en az 60 iş yeri kapsayan yapmış olduğu sözleşme ile bu kuruluşlarla çalıştığını belgelemek için 2016-2017 mali yılına ait ilgili lokanta, restaurant vb. yerler ile çalışmış olduklarını belgeleyen fatura veya komisyon faturalarının aslı veya noter tasdikli örneklerini teklif dosyasında sunmaları gerekmektedir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerinden İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde ihaleye katılan isteklilerden ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında sunulacak iş deneyim belgelerine ilişkin düzenlemelere ve bu kapsamda aynı Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer iş tanımına yönelik düzenlemelere yer verildiği, 7.5.4’üncü maddesinde ise Teknik Şartname’de teklif kapsamında sunulması istenilen belgelerin yeterlik kriteri olarak belirlendiği görülmüş olup, Teknik Şartname’nin itirazen şikâyete konu olan maddesinde ihaleye katılacak isteklilerin teklif dosyalarında, Mersin ili sınırları içerisinde ve her ilçede en az bir iş yeri ile imzalanmış olması şartı ile yemek hizmeti verebilecek 60 iş yeri ile imzalanan sözleşmenin sunulmasının yanı sıra bu işyerleri ile çalışıldığının belgelendirilmesi için 2016-2017 mali yılına ait fatura veya komisyon faturalarının aslı veya noter tasdikli örneklerinin sunulmasının istenildiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde başvuruya konu ihale dokümanında ihaleye katılacak isteklilerden iş deneyiminin tevsik etmesi ile ilgili düzenlemelere İdari Şartname’nin 7.5.1 ve 7.6’ncı maddelerinde yer verildiği, bununla birlikte mevcut iş deneyimi ile ilgili düzenlemelerin yanı sıra itirazen şikâyete konu Teknik Şartname düzenlemesiyle ihaleye katılan isteklilerden 2016-2017 yıllarında özel sektöre yapılan işlerle ilgili sözleşme ve faturaların da teklif dosyasında sunulmasının yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin başvuruya konu ihalede ikinci bir iş deneyim belgesi istenilmesi niteliğinde olduğu ve bu durumun rekabet ilkesine aykırı olarak ihaleye katılımı engellediği, itirazen şikayete konu olan mevcut Teknik Şartname düzenlemeleri ile sözleşmenin yürütülmesi aşamasında istenilebilecek belgelerin ihaleye katılım aşamasında bütün istekliler tarafından sunulmasının istenilmesinin iş deneyimine yönelik ilave bir yeterlik kriteri olarak belirlendiği anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.