KİK Kararı: 2017/UH.I-2810 (18 Ekim 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/052
Gündem No : 18
Karar Tarihi : 18.10.2017
Karar No : 2017/UH.I-2810 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hilal-Tur Sey. Tur. Tic. Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Av. Ahmethan AYAN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gümrük ve Ticaret Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/337690 İhale Kayıt Numaralı “Personel Servis Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gümrük ve Ticaret Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 17.08.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Personel Servis Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Hilal-Tur Sey. Tur. Tic. Ltd. Şti.nin 05.09.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.09.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.09.2017 tarih ve 52425 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.09.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2377 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, tekliflerinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin “g” bendi gereği değerlendirme dışı bırakıldığı, fakat bu kararın yerinde olmadığı, çünkü ilgili mevzuat gereği söz konusu ihale dışı bırakılma kararının Emniyet Genel Müdürlüğü veya Milli İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafında yapılan bir bildirime dayanmasının gerektiği, fakat buna ilişkin ilgili Kurumlardan gelen bir rapor/raporlar bulunmadığı, diğer taraftan benzer bir husus ile ilgili olarak Emniyet Genel Müdürlüğü’nün görüşü üzerine Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından kovuşturmaya yer olmadığı kararı verildiği, ayrıca söz konusu olaya ilişkin olarak en azından kendileri ve diğer istekliler hakkında Emniyet Genel Müdürlüğü nezdinde araştırma yapılarak karar verilmesi yönünde düzeltici işlem verilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgelerden başvuruya konu ihalenin Gümrük ve Ticaret Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 17.08.2017 tarihinde açık ihale usulüyle gerçekleştirilen personel servis hizmeti alımı işi olduğu,

25.08.2017 tarihli ihale komisyonu kararına göre, 17.08.2017 tarihinde yapılan ihalede toplam 10 adet teklif sunulduğu, bu tekliflerden başvuru sahibi istekli Hilal-Tur Sey. Tur. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi gereğince değerlendirme dışı bırakıldığı, diğer 7 isteklinin ise farklı gerekçeler ile tekliflerinin uygun görülmediği, geri kalan 2 isteklinin tekliflerinin uygun görülerek ihalenin Ayder Tur. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

22.11.2016 tarihli 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 30’uncu maddesinde “4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesinin birinci fıkrasına aşağıdaki bent ve aynı maddeye aşağıdaki fıkra eklenmiştir.

“g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler.

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz.” hükmü,

23.01.2017 tarihli 684 sayılı sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 3’üncü maddesinde “4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi aşağıdaki şekilde değiştirilmiş ve aynı Kanuna aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

“g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler…” hükmü bulunmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılamayacak Olanlar” başlıklı 11’inci maddesinin (g) bendinde “ g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.

…

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz…” hükmü yer almaktadır.

25.08.2017 tarihli ihale komisyonu kararı incelenmiş olup “…Kamu İhale Kurulu’nun 2017/UH.I-460 sayılı kararından anılan istekli hakkında Kurul Kararına konu ihaleyi gerçekleştiren İdarece, istekli hakkında Milli İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı, Mali Suçlar Araştırma Kurulu ve Emniyet Genel Müdürlüğüyle (Kom Daire Başkanlığı ve İstihbarat Daire Başkanlığı) yazışmalarda bulunulduğu, T.C. Başbakanlık tarafından gönderilen 09.12.2016 tarihli ve 11.010.210.03.019.2952-4-58/901-92444467 sayılı belgeye istinaden Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında işlem tesis edilerek isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, İdarece tesis edilen bu işlemde kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık görülmediğinin belirtilerek isteklinin itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verildiği görülmüştür.

Bu itibarla; hizmetin nitelikleri, gerekleri ve kamu yararı göz önünde bulundurularak isteklinin teklifi yukarıda belirtilen gerekçelerle değerlendirme dışı bırakılmıştır.” gerekçesi ile başvuru sahibi istekli Hilal-Tur Sey. Tur. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan idarece başvuru sahibi isteklinin şikayet başvurusu üzerine alınan ve 11.09.2017 tarihinde anılan istekliye iletilen cevabi yazısında da “…Kamu İhale Kurulu’nun 01.02.2017 tarihli ve 2017/UH.I-460 sayılı kararında; şikayetçi firma hakkında Kurul Kararına konu ihaleyi gerçekleştiren İdarece, istekli hakkında Milli İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı, Mali Suçlar Araştırma Kurulu ve Emniyet Genel Müdürlüğüyle (Kom Daire Başkanlığı ve İstihbarat Daire Başkanlığı) yazışmalarda bulunulduğu, T.C. Başbakanlık tarafından gönderilen 09.12.2016 tarihli ve 11.010.210.03.019.2952-4-58/901-92444467 sayılı belgeye istinaden Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında işlem tesis edilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, İdarece tesis edilen bu işlemde kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık görülmediği belirtilerek itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verildiği tespit edilmiştir. Diğer taraftan, 4734 sayılı Kanunun 65’inci maddesi uyarınca söz konusu kararın tebliğ edildiği veya edilmiş sayılığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde şikayetçi firma tarafından Ankara İdare Mahkemesine anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulmasına yönelik başvuruda bulunulması gerekirken bulunulmadığı ve bu hususun İdari Mahkemelerde dava konusu edilmediği, dolayısıyla söz konusu Kamu İhale Kurulu Kararı’nın kesinlik kazandığı ve halihazırda geçerliliğini koruduğu, Kamu İhale Kurumu tarafından bu hususa ilişkin EKAP üzerinde ilan edilen herhangi bir mahkeme kararına istinaden alınmış bir MK kararının da bulunmadığı tespit edilmiştir.

Ayrıca şikayetçi firma tarafından, 10.02.2017 tarihinde Araştırma Tutanağı alındığı, bu tutanağa istinaden 24.02.2017 tarihinde Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından firma hakkında “Delil Yetersizliğinden Kovuşturmaya Yer Olmadığına” dair karar verildiği, bu kararları gerekçe göstererek, İçişleri Bakanlığı Göç İdaresi Genel Müdürlüğü’nce alınan ihale komisyon kararı ile T.C. Başbakanlığın 09.12.2016 tarihli ve 11.010.210.03.019.2952-4-58/901-92444467 sayılı belgenin iptali için Ankara 10. İdare Mahkemesi’nde dava açıldığı, Ankara 10. İdare Mahkemesinin 26.05.2017 tarih ve 2017/422 Esas numaralı kararında “…Bu durumda, davacı şirketin ihale dışı bırakılmasına gerekçe oluşturduğu ileri sürülen ve istihbari bilgilere dayanan dava konusu MİT Müsteşarlığı işleminin, ihale dışı bırakılma işlemi olmaksızın hukuk alanında veya davacının hukuki durumunda tek başına sonuç doğurma yeteneğine sahip olmadığı ve bu nedenle idari davaya konu olabilecek kesin ve yürütülebilir idari işlem niteliğinde olmadığı sonucuna varıldığından…” denilmek suretiyle esasa dahi girilmeden “Davanın İncelenmeksizin Reddine” kararının verildiği tespit edilmiş, dolayısıyla anılan mahkeme tarafından, ilgili İdare ve Kamu İhale Kurulu tarafından verilen kararların teyit edildiği anlaşılmıştır.” denilmek suretiyle alınacak düzeltici işlem kararının olmadığı belirtilerek şikayet başvurusunun reddedildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişilerin doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacağı, söz konusu bildirimlere ilişkin usul ve esasların Bakanlar Kurulunca belirleneceği, terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu tespit edilen isteklilerin teminatlarının gelir kaydedilmeksizin ihale dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede; 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ve 684 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname hükümleri doğrultusunda, başvuru sahibi istekli hakkında terör örgütleri veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen oluşumlar ile irtibatının/iltisakının bulunduğu yönünde bilgi ve belgelerin edinildiği, söz konusu durum ile ilgili olarak Kurum tarafından da 01.02.2017 tarihli ve 2017/UH.I-460 sayılı kararın alındığı, edinilen bu bilgi ve belgeler ışığında ihale komisyonu tarafından başvuru sahibinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi çerçevesinde değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

İdare tarafından başvuru sahibi hakkında edinilmiş bilgilere dayanılarak işlem gerçekleştirilip karar verildiği, alınan ihale komisyonu kararında (Hilal-Tur Sey. Tur. Tic. Ltd. Şti.nin ihale dışı bırakılması) söz konusu isteklinin teklifinin 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında değerlendirilmesi noktasındaki takdir ve sorumluluğun idarede olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibi istekli tarafından diğer istekliler hakkında Emniyet Genel Müdürlüğü nezdinde araştırma yapılarak karar verilmesi yönünde bir iddia bulunmakla birlikte, diğer isteklilerin tekliflerinin 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında değerlendirilmesi noktasındaki takdir ve sorumluluğun idarede olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının söz konusu kısmının da yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.