KİK Kararı: 2017/UH.I-2669 (4 Ekim 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/050
Gündem No : 44
Karar Tarihi : 04.10.2017
Karar No : 2017/UH.I-2669
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Seven İnş. Tem. Turz. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/305017 İhale Kayıt Numaralı “Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Başhekimliği tarafından 08.08.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Seven İnş. Tem. Turz. ve Tic. A.Ş. tarafından 13.09.2017 tarih ve 50950 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.09.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2304 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak 15.08.2017 tarihinde kendilerine tebliğ edilen kesinleşen ihale kararına göre ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi oldukları, 08.09.2017 tarihinde ise ihalenin iptal edildiğinin kendilerine bildirildiği, iptal kararına ilişkin söz konusu bildirimde sadece “idarece yapılan şikayet başvuruları üzerine raportör tarafından İhalelere Yönelik Başvurular Hakkındaki Yönetmelik uyarınca yapılan inceleme neticesinde ihale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemlerin olması nedeni ile ihale iptal edilmiştir.” ifadelerine yer verildiği ancak başkaca açık bir gerekçe belirtilmediği, gerekçesiz ve soyut ifadeler ile ihalenin iptal edilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde, başvuruya konu ihalenin “Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri” işi olduğu, söz konusu ihaleye 6 isteklinin katıldığı, 14.08.2017 tarihli ihale komisyonu kararına göre, Defa Tem. Hizm. İnş. Gıda Day. Tük. Mal. Mak. Oto. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin “teklif dosyasında imza sirküleri, imza beyannamesi, vekâletname ve ticaret sicil gazetesi dışında olması gereken diğer yeterlik belgelerinin bulunmadığı” gerekçesiyle, İkra Temizlik İnş. Nak. Gıda Eket. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin “teklif dosyasında imza sirküleri, imza beyannamesi, ticaret sicil gazetesi ve iş bitirme belgesi dışında olması gereken diğer yeterlik belgelerinin bulunmadığı” gerekçesiyle, Panora Group Sosyal Hizmetler İnşaat Ormancılık Gıda Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.-Onur Kurumsal Hizmetler İnşaat Bilgisayar Ormancılık Gıda Sanayi Ticaret A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin “teklif dosyasında geçici teminat mektubu bulunmadığı” gerekçesiyle ve Akel Hizmet Temizlik İnşaat Taahhüt Taşımacılık Otomasyon Turizm ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin “sunulan iş deneyim İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesindeki koşulları sağlamadığı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibi Seven İnş. Tem. Turz. ve Tic. A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif ve Veysel Marketçilik Temizlik Gıda Turizm Medikal Hizmet Organizasyon Nakliye San. ve Tic. Ltd. Şti.- Buğrahan Müteahhitlik İnşaat Yemekçilik Temizlik Turizm Gıda Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği,

14.08.2017 tarihli söz konusu ihale komisyonu kararının 15.08.2017 tarihinde ihale yetkilisince onaylandığı,

Bahsi geçen kesinleşen ihale kararından sonra idareye yapılan şikâyet başvuruları sonrasında ise, 08.09.2017 tarihinde ihale yetkilisi tarafından ihalenin iptal edildiği, ihalenin iptaline ilişkin olur yazısında “Açık ihale usulü ile 08/08/2017 tarihinde yapılan 2017/305017 İhale Kayıt Numaralı ‘Ç.Ü.Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri Alım İhalesi”ne idarece şikayet başvuruları üzerine raportör tarafından ‘İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’ uyarınca yapılan inceleme neticesinde ihale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemlerin olması nedeniyle ihalenin iptal edilmesi hususunu olurlarınıza arz ederim.” ifadelerinin yer aldığı,

Söz konusu iptal kararına ilişkin olarak isteklilere EKAP üzerinden yapılan bildirim yazılarında ise benzer şekilde “Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri ihalesi, ihale yetkilisi tarafından, “Açık ihale usulü ile 08/08/2017 tarihinde yapılan 2017/305017 İhale Kayıt Numaralı ‘Ç.Ü.Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri Alım İhalesi”ne idarece şikayet başvuruları üzerine raportör tarafından ‘İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’ uyarınca yapılan inceleme neticesinde ihale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemlerin olması nedeniyle ihale iptal edilmiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Şikayet başvurusu üzerine inceleme” başlıklı 10’uncu maddesinde “(1) İhalelere ilişkin olarak öncelikle ihaleyi yapan idareye şikayet başvurusunda bulunulur. Bu şikayet başvuruları, süresinde ve usulüne uygun sözleşme imzalanmadan önce yapılmış olması halinde idare tarafından incelenerek sonuçlandırılır.

(2) 8 inci maddede belirtilen ve dilekçe ile ekinde yer alması zorunlu olan bilgi ve belgeleri içermeyen şikayet başvurularında, söz konusu eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir. Eksikliklerin başvuru süresi içerisinde tamamlanmaması halinde idare tarafından başvurunun reddine karar verilir.

(3) İdare tarafından yapılan inceleme sonucunda on gün içerisinde 11 inci maddedeki kararlardan biri alınarak başvuru sonuçlandırılır. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.

(4) İnceleme, ihale yetkilisince bizzat yapılabileceği gibi ihale yetkilisinin görevlendireceği bir veya birden fazla raportör tarafından da yapılabilir. Bu inceleme sonucunda, ihale yetkilisi tarafından gerekçeli bir karar alınır.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Alınacak kararlar” başlıklı 11’inci maddesinde “(1) Şikayet üzerine idare tarafından yapılan inceleme sonucunda gerekçeli olarak;

a)İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b)Düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c)Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşmenin imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden, idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 11’inci maddesinde belirtilen kararlardan birinin alınarak başvurunun sonuçlandırılacağı, şikayet başvurusuna ilişkin incelemenin ihale yetkilisince bizzat yapılabileceği gibi ihale yetkilisinin görevlendireceği bir veya birden fazla raportör tarafından da yapılabileceği, bu inceleme sonucunda, ihale yetkilisi tarafından gerekçeli bir karar alınacağı ve bu çerçevede alınabilecek kararlardan birinin de “ihale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptali” kararının olduğu anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalede ihale yetkilisi tarafından alınan ihalenin iptali kararının idareye yapılan bir şikâyet başvurusu sonucu alındığı anlaşılmış olup, idareye gönderilen 18.09.2017 tarihli ve E.2017/21318 sayılı Kurum yazısı ile “ihale işlem dosyası içerisinde yer alan ‘ihale iptal gerekçesi’ başlıklı ve 08.09.2017 tarihli yazıda belirtilen ‘idarece yapılan şikayet başvuruları üzerine raportör tarafından İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik uyarınca yapılan inceleme neticesinde ihale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemlerin olması nedeniyle ihalenin iptal edilmesi hususu’na ilişkin olarak esas alınan ve söz konusu yazı ekinde belirtilen ‘inceleme raporu’ ile ihalenin hangi gerekçeler ile iptal edildiğine ilişkin bilgi ve belgeler”in gönderilmesi istenilmiş olup, idarenin 22.09.2017 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan 20.09.2017 tarihli cevap yazısı ekinde “ihale komisyonu kararı, firmaz itirazı, raportör görevlendirmesi ve görüşü, ihale iptal gerekçesi” başlıklı belgelerin gönderildiği,

İdarece gönderilen söz konusu belgelerin incelenmesi neticesinde, Veysel Marketçilik Temizlik Gıda Turizm Medikal Hizmet Organizasyon Nakliye San. ve Tic. Ltd. Şti.- Buğrahan Müteahhitlik İnşaat Yemekçilik Temizlik Turizm Gıda Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının idareye yaptığı şikayet başvurusuna ilişkin olarak inceleme yapmak üzere ihale yetkilisince raportör görevlendirildiği, bahsi geçen raportör tarafından düzenlenen “İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik Uyarınca Hazırlanan İnceleme Raporu” başlıklı raporda ise “…Açık ihale usulü ile 08/08/2017 tarihinde yapılan 2017/305017 ihale kayıt numaralı ‘Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri ihalesine teklif sunan istekli (Veysel Mark. Tem. Gıd. Tur. Med. Hizm. Org. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. - Buğrahan Müt. İnş. Yem. Tem. Tur. Gıda Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin oluşturmuş olduğu Ortak Girişim (İş Ortaklığı) idareye verdiği şikayet dilekçesinde özetle;

İhale dokümanını oluşturan belgelerden Teknik Şartname’nin 3 ncü maddesinde belirtilen işçilerin, eş bir ifadeyle radyasyona tabi işlerde çalışan elemanların, işverene sigorta maliyetlerinin diğer personelden farklılık göstereceğini, 5510 Sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunun 40 ve 81 nci maddeleri uyarınca radyasyona tabi işlerde çalışan personelin ek prim oranına tabi olacağını, diğer personelin toplamda SGK işveren payının %20,5 (malullük, yaşlılık ve ölüm %11 + genel sağlık sigortası %7,5 + işsizlik sigortası %2) ve kısa vadeli sigorta prim oranının %2 olduğu dikkate alınarak asgari işçilik maliyetinin %20,5 + %2 oranı üzerinden hesaplanırken, radyasyona tabi işlerde çalışan işçilerin sigorta prim oranlarının hesaplanmasının daha farklı (yüksek) olacağını, bu hususun Kamu İhale Kurulu’nun 11/01/2017 tarih ve 2017/UH.I-193 sayılı kararında açık ve net bir şekilde belirtildiğini ifade etmiştir.

Ayrıca ihale komisyonu tarafından 42.142.286,00 TL bedel ile ihale üzerinde bırakılan Seven İnşaat Temizlik Turizm ve Ticaret A.Ş.’nin mevzuata gereği fiili hizmet zammı ödeneceği öngörülen personel için ek sigorta prim hesaplaması yapmadan teklif sunduğunu ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif fiyatının sözleşme ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetini karşılamadığını belirterek, mevzuata aykırılıkların giderilip kendi tekliflerinin yeniden değerlendirilmesini talep etmiştir.

İddia ve olayların değerlendirilmesi

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

a) Açık ihale usulü ile 08/08/2017 tarihinde yapılan Ç.Ü. Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri ihalesine 6 (altı) isteklinin teklif zarfı sunduğu… görülmüştür. Mevcut durum karşısında bahse konu ihalede belgeleri tamam olan, teklif bedelleri ve birim fiyat teklif cetvelleri incelenebilecek iki isteklinin kaldığı görülmüştür.

Seven İnşaat Temizlik Turizm ve Ticaret A.Ş ve Veysel Mark. Tem. Gıd. Tur. Med. Hizm. Org. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. - Buğrahan Müt. İnş. Yem. Tem. Tur. Gıda Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin oluşturmuş olduğu Ortak Girişim’in teklif mektupları ve birim fiyat teklif cetvelleri incelendiğinde, her iki isteklinin de mevzuat gereği işveren sigorta maliyeti farklı olan ve fiili hizmet zammı ödeneceği öngörülen radyasyona tabi işlerde çalışan radyoloji teknisyenleri vb. işçiler (İhale Teknik Şartnamesi’nin 3 üncü maddesinde belirtilen elemanlar) için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açmadıkları ve asgari işçilik maliyetini farklı hesaplamadıkları tespit edilmiştir.

Oysa Kamu İhale Kurulu 11/01/2017 tarih ve 2017/UH.I-193 sayılı kararında, 5510 Sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunun 40 ve 81 nci maddeleri uyarınca ek prim oranına tabi olacağını, diğer personelin toplamda SGK işveren payının %20,5 (malullük, yaşlılık ve ölüm %11 + genel sağlık sigortası %7,5 + işsizlik sigortası %2) ve kısa vadeli sigorta prim oranının %2 olduğu dikkate alınarak asgari işçilik maliyetinin %20,5 + %2 oranı üzerinden hesaplanması gerekirken, radyasyona tabi işlerde çalışan personelin asgari işçilik maliyetinin (malullük, yaşlılık ve ölüm %12,5 + genel sağlık sigortası %7,5 + işsizlik sigortası %2) ve kısa vadeli sigorta prim oranının %2, toplam %22 + %2 oranı üzerinden hesaplanacağını açık ve net bir şekilde belirtmiştir. Bahse konu Kamu İhale Kurulu kararında mevzuat gereği fiili hizmet zammı ödeneceği öngörülen radyasyona tabi işlerde çalışan personel için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması ve asgari işçilik maliyetine ilişkin sigorta prim hesaplamalarının yukarıda belirtildiği şekilde yapılması zorunlu kılınmıştır. Aksi halde yaklaşık maliyetin ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30 ncu maddesindeki hesaplamaların sağlıklı ve doğru olmayacağını belirtmiştir.

Diğer taraftan değerlendirmeye alınan teklif bedelleri ve birim fiyat teklif cetvelleri incelenen isteklilerin mevzuata ve yukarıda yer verilen Kamu İhale Kurulu kararlarına uymadıkları görülmüştür. Asgari işçilik maliyetinin hesabında mevzuatın öngördüğü biçim ve koşullara aykırı davrandıkları tespit edilmiştir.

Öte yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca istekliler tekliflerini ihale dokümanına göre vermiş iseler de, ihale dosyası incelendiğinde ihale dokümanına ilişkin bu konuya yönelik istekli olabileceklerin şikâyet başvurusunda bulunduğu ve idarenin cevap vermediği görülmüştür. Kaldı ki mevzuata aykırılığı hukuksal düzenlemelerle ve Kamu İhale Kurulu kararı ile saptanmış olan kurallara göre teklifleri değerlendirmek, kamu ihale mevzuatı ile idarenin hukuka bağlılığı ilkesine uygun düşmez.

b) Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri ihalesine ilişkin Teknik Şartname’nin 9 ve 10’uncu maddelerinde ihale kapsamında çalıştırılacak tüm personel için haftalık çalışma süresi 45 olarak belirlenmiştir.

Teknik şartnamede hizmet kapsamında çalıştırılacak personelin 4857 sayılı İş Kanunu hükümleri doğrultusunda haftalık 45 saatlik çalışma süresini geçmeyecek şekilde görev yapacağı yönünde genel düzenleme yer almıştır.

Diğer taraftan 3153 sayılı Radyoloji, Radyomve Elektrikle Tedavi ve Diğer Fizyoterapi Müesseseleri Hakkında Kanun ve Kanunun 3 üncü maddesi uyarınca çıkartılan Nizamname’de ise, radyasyon kaynağı ile teşhis, tedavi araştırmanın yapıldığı yerler ile bu iş ve işlemlerde çalışacak personelin haftalık çalışma süresinin 35 saat olduğu hüküm altına alınmıştır.

Bu durumda radyasyon ile çalışacak personelin ihale dokümanı uyarınca fazla çalışma yapmaları gerekecektir. Çünkü ihale mevzuatı uyarınca sözleşmenin tarafları ihale dokümanı hükümlerine uymak zorundadır. İhale kapsamında çalışanların ihale dokümanı hükümlerine uymaları yasal zorunluluk gereğidir.

Fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışmanın usul ve esasları ise 4857 sayılı İş Kanunun 41 nci maddesi ve buna dayanılarak çıkartılan yönetmelik hükümlerinde belirtilmiştir. Ayrıca ihale mevzuatında da fazla çalışmaya ilişkin düzenlemeler yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.8 nci maddesinde ‘Ulusal bayram ve tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanunun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 nci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; İdari Şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.’ düzenlemesi mevcuttur.

Aynı tebliğin 78.22 maddesi ‘Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması zorunludur…’ hükmüne sahiptir.

Hizmet Alımı İhalelerinde Uygulama Yönetmeliği’nin eklerinden ‘KİK 015.3/H sıra numaralı standart form olan birim fiyat teklif cetvelinin dipnotunda fazla çalışma için ayrı satır açılacağı, bu satır için birim sütununa saat ibaresinin yazılacağı miktar sütununa fazla çalışma saatinin yazılacağı, farklı ücret grupları için fazla çalışma öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacağı ifadelerine yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen hüküm ve açıklamalar çerçevesinde, fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışmaya ilişkin personel sayısı ve toplam fazla çalışma saatlerinin ihale dokümanında belirtilmesi ayrıca fazla çalışmaya ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması ve asgari işçilik maliyet hesabının buna göre yapılması gerekirken, mevzuatın buyurucu ve emredici kurallarına uyulmadığı görülmüştür.

Bu durum teklif fiyatının belirlenmesini engelleyecek şekilde belirsizlik taşımakta, ayrıca sağlıklı ve doğru maliyet hesabı yapılması önünde engel teşkil etmektedir.

c)4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 5 nci maddesinde yer alan ‘Temel ilkeler’ gereğince idareler bu kanuna göre yapılan ihalelerde saydamlık, rekabet, eşit muamele, güvenilirlik, gizlilik, kamuoyu denetimi, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkelerini göz önünde bulundurmak zorundadır.

Baştan beri yapılan açıklamalar, mevzuat hükümleri ve Kamu İhale Kurulu kararları ışığında yapılan değerlendirmelerde; ihale dokümanında ve sunulan tekliflerde hukuka aykırılıklar tespit edilmiştir. Ayrıca isteklilerin mevzuata uygun teklif sunmadıkları, maliyet hesaplamalarının doğru ve sağlıklı yapılmadığı, yeterli rekabetin oluşmadığı ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 5 nci maddesinde yer alan temel ilkelerin sağlanmadığı görülmüştür.

Sonuç ve teklif

…

1)Yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin ihale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu, ayrıca ağır hukuksal sakatlıklar taşıdığı tespit edildiğinden İhalelere Yönelik başvurular Hakkında Yönetmelik’in 11/1-a maddesi uyarınca “İHALENİN İPTALİNE” karar verilmesi ÖNERİLMEKTEDİR…” şeklinde tespitlere yer verildiği,

İdarenin bahsi geçen cevap yazısı ekinde yer alan “gerekçe” başlıklı ve 20.09.2017 tarihli belgede ise “Açık ihale usulü ile 08.08.2017 tarihinde 2017/305017 ihale kayıt numarası ile gerçekleşen Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri ihalesine yönelik VEYSEL MARK. TEM. GID. TUR. MED. HİZ. ORG. NAK. SAN. TİC. LTD. - BUĞRAHAN MÜT. İNŞ. YEM. TEM. GIDA TEKS. SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ. (İŞ ORTAKLIĞI) firmasının 15.08.2017 tarihinde yapmış olduğu şikayet başvurusu üzerine İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 10.Maddesinin 4.Fıkrası uyarınca görevlendirilen raportörün görüşüne istinaden ihale iptal edilmiştir.” ifadelerinin yer aldığı ve söz konusu belgenin ihale yetkilisi tarafından imzalandığı anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, başvuruya konu ihalenin yukarıda aktarılan raportör raporundaki tespitlere istinaden iptal edildiği anlaşılmış olup, söz konusu raporda tespit edilen mevzuata aykırılıkların ve ihalenin iptalinin esas itibarıyla;

1. İhale konusu iş kapsamında radyasyona tabi işlerde çalışacak olan personel için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmaması ve söz konusu personele ilişkin asgari işçilik maliyeti hesaplamalarının 5510 sayılı Kanun’un 40 ve 81’inci maddeleri uyarınca esas alınması gereken prim oranları esas alınarak yapılmamasının mevzuata aykırı olduğu, bu hususun yaklaşık maliyeti ve Tebliğ’in 78.30’uncu maddesine göre hesaplamaları etkilediği,

2. Radyasyona tabi işlerde çalışan personelin haftalık çalışma süresinin ilgili mevzuatta 35 saati geçemeyeceğinin hükme bağlandığı, ancak Teknik Şartname’de ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personelin haftalık çalışma saatinin 45 saat olarak düzenlenmesi nedeniyle söz konusu personelin fazla çalışma yapması gerekeceği ve bu durumda fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışmaya ilişkin personel sayısı ve toplam fazla çalışma saatlerinin ihale dokümanında belirtilmesi ayrıca fazla çalışmaya ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması ve asgari işçilik maliyet hesabının buna göre yapılması gerekirken mevzuata aykırı olarak bunun yapılmadığı, bu hususun tekliflerin sağlıklı ve doğru olarak verilmesini engellediği,

3. İhalede yeterli rekabetin oluşmadığı ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelerin sağlanmadığı hususlarına dayandığı anlaşılmıştır.

Söz konusu gerekçeler bakımından ihalenin iptali işleminin mevzuata uygun olup olmadığı hususunda yapılan inceleme sonucunda ulaşılan tespitlere aşağıda yer verilmiştir.

1. 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “Fiilî hizmet süresi zammı” başlıklı 40’ıncı maddesinde “Aşağıda belirtilen işyerlerinde ve işlerde 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamında çalışan sigortalıların prim ödeme gün sayılarına, bu işyerlerinde ve işlerde geçen çalışma sürelerinin her 360 günü için karşılarında gösterilen gün sayıları, fiilî hizmet süresi zammı olarak eklenir. 360 günden eksik sürelere ait fiilî hizmet süresi zammı, 360 gün için eklenen fiilî hizmet süresi ile orantılı olarak belirlenir. Çalışmanın fiili hizmet süresi zammı kapsamında değerlendirilebilmesi için, tablonun (13) ve (14) numaralı sıralarında belirtilen sigortalılar hariç sigortalının kapsamdaki işyerleri ile birlikte belirtilen işlerde fiilen çalışması ve söz konusu işlerin risklerine maruz kalması şarttır. Tablonun (10) numaralı sırasında belirtilen sigortalıların, fiili hizmet süresi zammından yararlandırılacakları dönem içinde kalan; yıllık ücretli izin, sıhhi izin, hafta tatili, ulusal bayram ve genel tatil günleri ile eğitim, kurs, iş öncesi ve sonrası hazırlık sürelerinde fiilen çalışma ve söz konusu işlerin risklerine maruz kalma şartı aranmaz.

Aşağıdaki bentlerden birden fazlasına dahil olanlar için, en yüksek olan bentten fiilî hizmet süresi zammı uygulanır.

Kapsamdaki Kapsamdaki Eklenecek

İşler/İşyerleri Sigortalılar Gün Sayısı

…

11. Radyoaktif ve radyoiyonizan maddelerle yapılan işler, Doğal ve yapay radyoaktif radyoiyonizan maddeler veya bütün diğer korpüsküler emanasyon kaynakları ile yapılan işlerde çalışanlar, 90

…

Bu maddenin birinci fıkrası hükmüne göre hesaplanan fiilî hizmet süresi zammı, yukarıdaki tablonun (13) ve (14) numaralı sırasında yer alan sigortalılar için sekiz, diğer sigortalılar için beş yılı geçmemek üzere uzun vadeli sigorta kolları uygulamasında prim ödeme gün sayısına eklenir. Bu sürelerin, üç yılı geçmemek üzere; (18) numaralı sırasında bulunanlar için tamamı diğerleri için yarısı emeklilik yaş hadlerinden indirilir. Tablonun (10) numaralı sırasında yer alan sigortalılar için bu fıkradaki süre sınırı uygulanmaz.

Yukarıdaki fıkrada belirtilen yaş haddi indiriminden yararlanabilmek için ölüm ve malûliyet halleri ile (18) numaralı sırada bulunanlar hariç tablonun (10) numaralı sırasında yer alan sigortalıların en az 1800 gün, diğer sıralarda yer alan sigortalıların ise en az 3600 gün belirtilen işyeri ve işlerde çalışmış olmaları şarttır.

Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usûl ve esaslar Kurumun önerisi üzerine Bakanlıkça çıkarılacak yönetmelik ile düzenlenir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Prim oranları ve Devlet katkısı” başlıklı 81’inci maddesinde “Bu Kanun gereğince alınacak sigorta prim oranları aşağıdaki şekildedir:

a) Malûllük, yaşlılık ve ölüm sigortaları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının % 20’sidir. Bunun % 9’u sigortalı hissesi, % 11’i işveren hissesidir.

b) Bu Kanunda belirtilen fiilî hizmet süresi zammı uygulanan işlerde 4 üncü maddenin birinci fıkrasının;

1. (a) bendi kapsamında çalışan sigortalılar için uygulanacak malûllük, yaşlılık ve ölüm sigortaları prim oranı, bu maddenin (a) bendinde belirtilen % 20 oranına; 40 ıncı maddeye göre 60 fiilî hizmet gün sayısı eklenecek işlerde 1 puan, 90 fiilî hizmet gün sayısı eklenecek işlerde 1,5 puan, 180 fiilî hizmet gün sayısı eklenecek işlerde 3 puan,

2. (c) bendi kapsamında çalışan sigortalılar için ise uygulanacak malûllük, yaşlılık ve ölüm sigortaları prim oranı, bu maddenin (a) bendinde belirtilen % 20 oranına; 40 ıncı maddeye göre 60 fiilî hizmet gün sayısı eklenecek işlerde 3,33 puan, 90 fiilî hizmet gün sayısı eklenecek işlerde 5 puan, 180 fiilî hizmet gün sayısı eklenecek işlerde 10 puan,

eklenmesi suretiyle belirlenir ve bu şekilde bulunan oran ile bu maddenin (a) bendinde belirtilen % 20 oranı arasındaki farka ait primin tamamı işveren tarafından ödenir.

c) Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının %2’sidir. Bu primin tamamını işveren öder. Bu oranı %1,5 oranına düşürmeye ya da %2,5 oranına artırmaya Bakanlar Kurulu yetkilidir.

d) 5 inci maddenin birinci fıkrasının (b) bendinde belirtilenler için prim oranı, prime esas kazançlarının % 6’sıdır. Bu prim oranının % 1’i kısa vadeli sigorta kolları, % 5’i genel sağlık sigortası primidir. Aynı maddenin birinci fıkrasının (e) bendinde belirtilen kursiyerler için prim oranı, prime esas kazançlarının % 5,5’idir. Bu prim oranının % 1’i kısa vadeli sigorta kolları, % 4,5’i genel sağlık sigortası primidir.(1)

e) (Mülga: 17/4/2008-5754/48 md.)

f) Genel sağlık sigortası primi, kısa ve uzun vadeli sigorta kollarına tâbi olanlar için 82 nci maddenin birinci fıkrasına göre hesaplanan prime esas kazancın % 12,5’idir. Bu primin % 5’i sigortalı, % 7,5’i ise işveren hissesidir. Yalnızca genel sağlık sigortasına tâbi olanlar ile 60 ıncı maddenin birinci fıkrasının (e) bendi ve bu Kanunun geçici 13 üncü maddesinde belirtilenlerin genel sağlık sigortası primi, prime esas kazancın % 12’sidir. (Ek cümle: 23/2/2017-6824/15 md.) Ancak, 60 ıncı maddenin birinci fıkrasının (g) bendine tabi olanlar için genel sağlık sigortası primi, prime esas kazancın %3’ü olup, bu oranı %12’ye kadar artırmaya Bakanlar Kurulu yetkilidir.

g) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamındaki sigortalılar (a), (c) ve (f) bentlerindeki prim oranlarının toplamı üzerinden primlerini öderler.

h) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamındaki sigortalılara bağlanan veya bağlanacak vazife malûllük aylıkları ile bunların hak sahiplerine bağlanacak ölüm aylıklarının karşılığı olmak üzere, bu kapsamdaki sigortalılar için kamu idarelerinin bütçelerinden ayrılan sosyal güvenlik kurumlarına devlet primi ödeneklerinin % 20’si oranında ek karşılık primi alınır. Ayrılan ek karşılık priminin tamamı kurum bütçelerinin yetkili makamlarca onaylanarak yürürlüğe girdiği tarihi takip eden ay başlarından itibaren altı ay içinde ve aylık eşit taksitlerle ödenir. Genel bütçe kapsamındaki idarelerin ek karşılık primleri Maliye Bakanlığı bütçesine konulacak ödenekten karşılanır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1.Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

…

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

…

78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.

78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri

b) Miktarı ve türü:

16 Ay İçin 860 Kişi İle Yapılacak Sağlık Hizmeti İşi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sarıçam/ADANA

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek vergi, resim ve harçlar ile benzeri giderler ve ulaşım, noter sözleşmesi, her türlü sigorta giderinin tamamı teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

-İşin Süresi 16 Ay olup, 26 adet engelli işçi için Brüt Asgari ücret üzerinden hesaplama yapılacaktır.

-İşin Süresi 16 Ay olup, 541 adet işçi için Brüt Asgari ücret üzerinden hesaplama yapılacaktır.

-İşin Süresi 16 Ay olup, 43 adet işçi için Brüt Asgari ücretin %50 fazlası üzerinden hesaplama yapılacaktır.

-İşin Süresi 16 Ay olup, 250 adet işçi için Brüt Asgari ücretin %62 fazlası üzerinden hesaplama yapılacaktır.

4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesi uyarınca, 2429 Sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’da belirtilen Ulusal, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü yürütülecek hizmet süresince;

-İşin Süresi 16 Ay olup, 21 gün 220 adet işçi için (21gün X 220işçi= 4620gün) Brüt Asgari Ücret üzerinden ( 1 günlük bedeli) teklif fiyata dahil edecektir.

-İşin Süresi 16 Ay olup, 21 gün 12 adet işçi için (21gün X 12işçi= 252gün) Brüt Asgari Ücretin %50 fazlası üzerinden ( 1 günlük bedeli) teklif fiyata dahil edecektir.

-İşin Süresi 16 Ay olup, 21 gün 170 adet işçi için (21gün X 170işçi= 3570gün) Brüt Asgari Ücretin %62 fazlası üzerinden ( 1 günlük bedeli) teklif fiyata dahil edecektir.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

-İhale konusu işte çalıştırılacak personelin yemeği idare tarafından ücretsiz olarak karşılanacaktır.
-İhale konusu işte çalıştırılacak personele günlük yol bedeli olarak Brüt 6,00.- TL verilecek olup, Yol bedeli aylık 26 gün üzerinden hesaplanacaktır. Yol Bedeli nakdi olarak ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası primi % 2 olarak değerlendirilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hizmetin Konusu ve Kapsamı” başlıklı 1’inci maddesinde “Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesinin klinik, poliklinik, yoğun bakım, ameliyathane ve eczanelerinde, anestezi, radyoloji, radyoterapi teknisyenliği, laboratuar teknisyenliği, hastabakıcı ve hemşirelik ve hizmetlerinin 860 kişi ile 16 ay yürütülmesini işini kapsar. 860 işçinin 26 işçisi engelli kategorisinden çalıştırılacaktır.” düzenlemesi,

“Anestezi, Radyoloji ve Acil Tıp Teknisyenliği Hizmetleri” başlıklı 3’üncü maddesinde “Anestezi, Radyoloji ve Acil Tıp Teknisyenliği hizmetlerinde 43 personel çalıştırılacaktır. Bu kapsamda çalıştırılacak personeller anestezi, radyoloji ve acil tıp teknisyenliği görevini bir fiil yapacaklardır. Öngörülen esaslara uygun olarak çalışan personellere brüt asgari ücretin %50 fazlası ödenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif teklif cetveli standart formu aşağıda yer verildiği şekildedir.

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

SAĞLIK HİZMETLERİ (26 Engelli işçi için Brüt asgari ücret üzerinden hesaplama yapılacaktır.) (İdari Şartnamenin 25'inci maddesinde yer alan "Teklif fiyata dahil olan diğer giderler", teklif fiyata dahil edilecektir.)(Brüt asgari ücret)

Ay

26

16

2

SAĞLIK HİZMETLERİ (İdari Şartnamenin 25'inci maddesinde yer alan "Teklif fiyata dahil olan diğer giderler", teklif fiyata dahil edilecektir.)(Brüt asgari ücret)

Ay

541

16

3

SAĞLIK HİZMETLERİ (İdari Şartnamenin 25'inci maddesinde yer alan "Teklif fiyata dahil olan diğer giderler", teklif fiyata dahil edilecektir.)(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

43

16

4

SAĞLIK HİZMETLERİ (İdari Şartnamenin 25'inci maddesinde yer alan "Teklif fiyata dahil olan diğer giderler", teklif fiyata dahil edilecektir.)(Brüt asgari ücretin %62 fazlası)

Ay

250

16

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesi gereği Resmi ve Dini Bayram Günleri ile Yılbaşı günü hizmet süresince; Brüt Asgari Ücret üzerinden (21 gün X 220 kişi = 4620 gün) (1 günlük bedeli) teklif fiyata dahil edecektir.

gün

4.620

2

4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesi gereği Resmi ve Dini Bayram Günleri ile Yılbaşı günü hizmet süresince; Brüt Asgari Ücretin %50 fazlası üzerinden (21 gün X 12 kişi = 252 gün) (1 günlük bedeli) teklif fiyata dahil edecektir.

gün

252

3

4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesi gereği Resmi ve Dini Bayram Günleri ile Yılbaşı günü hizmet süresince; Brüt Asgari Ücretin %62 fazlası üzerinden (21 gün X 170 kişi = 3570 gün) (1 günlük bedeli) teklif fiyata dahil edecektir.

gün

3.570

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Başvuruya konu ihalenin, Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Başhekimliği tarafından 08.08.2017 tarihinde yapılan ve 16 aylık süre boyunca 830 personel ile gerçekleştirileceği düzenlenen “Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sağlık Hizmetleri” işi olduğu, Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda yer verilen 78.1’inci maddesi açıklamaları çerçevesinde personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı niteliğinde olduğu,

Söz konusu ihaleye ilişkin olarak yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemeleri bir arada değerlendiğinde, işin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücretinin İdari Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde teklif fiyata dahil olan giderler arasında sayıldığı, “anestezi, radyoloji ve acil tıp teknisyenliği” hizmetlerinde toplam 43 personel çalıştırılacağı ve bahsi geçen personele brüt asgari ücretin %50 fazlası ödeneceğinin düzenlendiği, ayrıca İdari Şartname’nin 25.5’inci maddesinde “Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. İş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası primi % 2 olarak değerlendirilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı anlaşılmıştır.

İhale konusu iş kapsamında radyasyona tabi işlerde çalışacak olan personelin sigorta prim oranlarına ilişkin olarak başka bir itirazen şikâyet başvurusuna yönelik inceleme kapsamında Sigorta Primleri Genel Müdürlüğü İşverenler Dairesi Başkanlığına gönderilen 19.12.2016 tarihli ve 23640 sayılı Kurum yazısı ile “5510 sayılı Kanun’un 40 ve 80’inci maddeleri kapsamında işverenin, ihale konusu içerisindeki radyasyona maruz kalınacak işlerde çalıştırılacak personel için %22,5 oranından hariç (%20,5 + %2) ek prim oranına tabi olup olmayacağı, eğer tabi olunacaksa yüklenilmesi gereken ek sigorta prim oranının hani oranda olacağı ve bu oranın %22,5’luk oranı oluşturan kalemlerden hangisine ekleneceği veya asgari işçilik hesaplamasının bu koşullarda nasıl yapılacağı hususları ile ilgili olarak” bilgi ve belge talep edildiği,

Anılan Daire Başkanlığının 29.12.2016 tarihli ve E.7069144 sayılı cevap yazısında “...Bilindiği üzere 5510 sayılı kanunun 81’inci maddesinde sigorta prim oranları açıklanmakta olup, aynı kanunun 40’ıncı maddesinin ikinci fıkrası uyarınca fiili hizmet süresi zammına tabi çalışanlara ilişkin malullük, yaşlılık ve ölüm sigortaları prim oranlarına fiili hizmet gün sayısı ile orantılı olarak eklenecek prim oranları da aynı madde hükmünde ayrıntılı olarak yer almaktadır. Söz konusu talebiniz ile ilgili olarak, 5510 sayılı Kanunun fiili hizmet süresi zammı başlıklı 40’ıncı maddesinde ‘Radyoaktif ve Doğal ve Yapay Radyoaktif, Radyoiyonizan maddeler ile yapılan işler-Doğal ve yapay radyoaktif, radyoiyonizan meddeler veya bütün diğer korpüsküler emanasyon kaynakları ile yapılan işlerde çalışanlar’ın 90 günlük fiili hizmet süresi zammına tabi olarak çalıştıklarına hükmedilmiştir. Buna göre 90 günlük fiili hizmet süresi zammına tabi sigortalılar için belge türleri ve prim oranlarını gösterir tablo yazımız ekinde gönderilmiştir. ” şeklinde bilgiye yer verildiği ve söz konusu yazı ekinde gönderilen tabloların,

32 Nolu Belge: Tüm Sigorta Kollarına Tabi Çalışıp 90 Gün Fiili Hizmet Süresi Zammına Tabi Çalışanlar

Seçilebilecek Kanun Numarası

5084-5615-5746-4447-4857-5510-5921-5225

Sigorta Kolları

Sigortalı

Hissesi

İşveren

Hissesi

Toplam

Hisse

Kısa Vadeli Sigorta Kolları Primi

2

2

Malullük Yaşlılık ve Ölüm Sigortası Primi

9

12,5

21,5

Genel Sağlık Sigortası Primi

5

7,5

12,5

İşsizlik Sigortası Primi

1

2

Toplam

15

24

39

33 Nolu Belge: İşsizlik Sigortası Hariç 90 Gün Fiili Hizmet Süresi Zammına Tabi Çalışanlar

Seçilebilecek Kanun Numarası

5084-5615-5746-4447-4857-5510-5921-5225

Sigorta Kolları

Sigortalı

Hissesi

İşveren

Hissesi

Toplam

Hisse

Kısa Vadeli Sigorta Kolları Primi

2

2

Malullük Yaşlılık ve Ölüm Sigortası Primi

9

12,5

21,5

Genel Sağlık Sigortası Primi

5

7,5

12,5

Toplam

14

22

36

Şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

Bu çerçevede, Sigorta Primleri Genel Müdürlüğü İşverenler Dairesi Başkanlığının yukarıda yer verilen yazısı ve eklerinden, 5510 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen 40’ıncı maddesinde belirtilen “Radyoaktif ve radyoiyonizan maddelerle yapılan işler- doğal ve yapay radyoaktif radyoiyonizan maddeler veya bütün diğer korpüsküler emanasyon kaynakları ile yapılan işlerde çalışanlar”ın 90 günlük fiili hizmet süresi zammına tabi olarak çalıştıklarının hüküm altına alındığı, 90 günlük fiili hizmet süresine tabi sigortalılar için ise işveren payı kapsamında malullük, yaşlılık ve ölüm sigortası prim oranına %1,5’luk prim oranının eklendiği ve böylece söz konusu prim oranının %12,5 olduğu, buna göre işveren sigorta payının toplamda (malullük, yaşlılık ve ölüm prim oranı %12,5 + genel sağlık sigortası %7,5, işsizlik sigortası %2 ve kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 olmak üzere) %24 üzerinden hesaplanması gerektiği ve dolayısıyla toplamdaki bu %24’lük oranın da radyasyona tabi olarak çalışmayacak olan personele ilişkin % 22,5 (%20,5+%2) oranından farklı olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı niteliğinde olduğu, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedellerinin varsa yüklenici kârı ile Kamu İhale genel Tebliği’nin yukarıda yer verilen 78.30’uncu maddesinde yer alan bileşenlerden oluşacağı, söz konusu maddede yer alan bileşenlerden birinin de asgari işçilik maliyeti olduğu, Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen “Anestezi, Radyoloji ve Acil Tıp Teknisyenliği Hizmetleri” başlıklı 3’üncü maddesinde yer alan “Anestezi, Radyoloji ve Acil Tıp Teknisyenliği hizmetlerinde 43 personel çalıştırılacaktır. Bu kapsamda çalıştırılacak personeller anestezi, radyoloji ve acil tıp teknisyenliği görevini bir fiil yapacaklardır. Öngörülen esaslara uygun olarak çalışan personellere brüt asgari ücretin %50 fazlası ödenecektir.” düzenlemesi gereğince ihale konusu iş kapsamında, söz konusu düzenlemede bahsi geçen 43 personel arasında “radyoloji teknisyenliği” görevini yapacak işçi/işçilerin de olduğu, bu çerçevede radyasyona tabi olarak çalışacağı anlaşılan söz konusu işçi/işçilerin işverene sigorta maliyetinin, yukarıda belirtildiği üzere toplam işveren sigorta payı olan %24 prim oranı sebebiyle diğer personelin maliyetinden farklı olacağı ve söz konusu tutarın asgari işçilik maliyeti hesabını da etkilediği, bu nedenle ihale konusu iş kapsamında işverene sigorta maliyeti farklı olan söz konusu işçi/işçiler için Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda yer verilen 78.22’nci maddesi açıklamaları gereğince idarece birim fiyat teklifinde ayrı satır açılması gerekirken bunun yapılmadığı ve ayrıca söz konusu 43 personel içinde kaç kişinin radyasyona tabi olarak çalışacağının açıkça belirtilmediği, bahsi geçen hususlar bir arada değerlendirildiğinde bu durumun tekliflerin sağlıklı ve doğru bir şekilde oluşturulmasına engel teşkil edecek nitelikte olduğu ve ayrıca söz konusu personele ilişkin olarak sigorta prim oranı farklılığından kaynaklanacak tutarın toplam asgari işçilik maliyetinde değişikliğe ve dolayısıyla idarece hesaplanan yaklaşık maliyette de yanlışlığa yol açacağı anlaşıldığından, söz konusu iptal gerekçesinin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. 3153 sayılı Radyoloji, Radiyom ve Elektrikle Tedavi ve Diğer Fizyoterapi Müesseseleri Hakkında Kanun’a 5947 sayılı Üniversite ve Sağlık Personelinin Tam Gün Çalışmasına ve Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile eklenen Ek 1’inci maddesinde “İyonlaştırıcı radyasyonla teşhis, tedavi veya araştırmanın yapıldığı yerler ile bu iş veya işlemlerde çalışan personelin haftalık çalışma süresi 35 saattir. Bu süre içerisinde, Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikte belirtilen radyasyon dozu limitleri de ayrıca dikkate alınır. Doz limitlerinin aşılmaması için alınması gereken tedbirler ile aşıldığı takdirde izinle geçirilecek süreler ve alınacak diğer tedbirler Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirlenir.” hükmü,

Sağlık Hizmetlerinde İyonlaştırıcı Radyasyon Kaynakları ile Çalışan Personelin Radyasyon Doz Limitleri ve Çalışma Esasları Hakkında Yönetmelik’in “Personel çalışma esasları ve tedbirler” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Radyasyon kaynağı ile çalışan personel, 7 nci maddede belirtilen radyasyon doz limitleri ve Kanunun Ek 1 inci maddesinde öngörülen süre dâhilinde çalıştırılır. Bu personel normal mesai dışında icap nöbetine çağrılmış ise icap nöbetinde bilfiil çalışılan süre de haftalık çalışma süresine dâhil edilir. İdare, personelin sağlığını korumak, doz aşımına maruz kalmasını önlemek ve iş güvenliğini sağlamak için işin niteliğine uygun koruyucu giysi ve teçhizatı eksiksiz bulundurmak ve bu Yönetmelik hükümlerini yerine getirmekle; personel de gerekli korunma tedbirlerine uymakla yükümlüdür…” hükmü,

İhale konusu işe ilişkin Teknik Şartname’nin “İşyerinde Organizasyon ve Personel Oluşturma” başlıklı 9’uncu maddesinde “4857 sayılı iş kanununun hükümlerine uygun olarak belirlenmiş alanlarda işin gerçekleşmesi aşamasında haftalık 45 saat olan çalışma süresi aşılmamak kaydıyla ihale dokümanında öngörülen personel sayısı üzerinden iş programı yapılmak suretiyle vardiya sayıları her vardiya da çalışacak personel sayısı ve haftalık gün sayısı mevzuatın öngördüğü biçim ve kurallara uygun olarak idarece belirlenecektir. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile hafta tatillerinde yapılacak çalışmalar mevzuat hükümlerine uygun olarak idarece öngörülen biçim ve koşullarda yapılacaktır. Ayrıca işçilerin yemek ve dinlenme saatleri mevzuat hükümlerine uygun olarak idarece belirlenecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İş saatleri” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhale kapsamında görev yapacak personellerin çalışma şekli ve süreleri 4857 sayılı iş kanunu ve bu kanuna dayanılarak çıkartılan yönetmeliklerde belirtilen usul ve esaslara uygun olarak idarece belirlenecektir. Haftalık çalışma süresi 45 saattir. İşçilerin yemek ve dinlenme zamanları izin ve resmi tatil günleri, ulusal bayram, resmi ve dini bayram günlerindeki çalışmaları mevzuatta öngörülen biçim ve koşullara uygun olacaktır.

İhale kapsamında çalıştırılacak personele verilecek eğitim mevzuatın (4857 İş Kanununun 63. Maddesi vb.) öngördüğü haftalık çalışma süresi içerisinde verilecek olup bu sürenin aşılmaması koşuluyla idarenin belirleyeceği usul ve esaslara göre verilecektir.

Yüklenici ve işçiler idarece belirlenen hususlara uymak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

3153 sayılı Radyoloji, Radiyom ve Elektrikle Tedavi ve Diğer Fizyoterapi Müesseseleri Hakkında Kanun’un yukarıda yer verilen Ek 1’inci maddesi ile Sağlık Hizmetlerinde İyonlaştırıcı Radyasyon Kaynakları ile Çalışan Personelin Radyasyon Doz Limitleri ve Çalışma Esasları Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinde, iyonlaştırıcı radyasyonla teşhis, tedavi veya araştırmanın yapıldığı yerler ile bu iş veya işlemlerde çalışan personelin haftalık çalışma süresinin 35 saat olduğu, bu personel normal mesai dışında icap nöbetine çağrılmış ise icap nöbetinde bilfiil çalışılan sürenin de haftalık çalışma süresine dâhil edildiği, yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde ihale konusu iş kapsamında “radyoloji teknisyenliği” görevini yapacak işçi/işçilerin de olduğu, bu çerçevede söz konusu personelin haftalık çalışma süresinin yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri uyarınca 35 saat olduğu, ancak ihale dokümanında haftalık çalışma süresinin 45 saat olduğu belirtilmekle birlikte, Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen “Anestezi, Radyoloji ve Acil Tıp Teknisyenliği Hizmetleri” başlıklı 3’üncü maddesinde yer alan “Anestezi, Radyoloji ve Acil Tıp Teknisyenliği hizmetlerinde 43 personel çalıştırılacaktır. Bu kapsamda çalıştırılacak personeller anestezi, radyoloji ve acil tıp teknisyenliği görevini bir fiil yapacaklardır. Öngörülen esaslara uygun olarak çalışan personellere brüt asgari ücretin %50 fazlası ödenecektir.” düzenlemesinde bahsedilen 43 kişiden kaç tanesinin “radyoloji teknisyenliği” görevini yürüteceğinin belli olmadığı, bu çerçevede söz konusu düzenlemelerden radyasyonla yapılan iş/işlemlerde çalışacak personelin haftalık çalışma süresinin yasal süre olan 35 saati aşmayacağına ilişkin bir sonuca varılamayacağı, sonuç olarak mevcut ihale dokümanı düzenlemelerinden radyasyonla yapılan iş/işlemlerde çalışacak personelin de diğer personel gibi 45 saat çalışacağının anlaşıldığı, bu durumun ise 3153 sayılı Radiyoloji, Radiyom ve Elektrikle Tedavi ve Diğer Fizyoterapi Müesseseleri Hakkında Kanun’un yukarıda yer verilen Ek-1’inci maddesine aykırı olduğu anlaşılmıştır.

Bununla birlikte, idarenin “Teknik Şartname’de ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personelin haftalık çalışma saatinin 45 saat olarak düzenlenmesi nedeniyle söz konusu personelin fazla çalışma yapması gerekeceği ve bu durumda fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışmaya ilişkin personel sayısı ve toplam fazla çalışma saatlerinin ihale dokümanında belirtilmesi ayrıca fazla çalışmaya ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması ve asgari işçilik maliyet hesabının buna göre yapılması gerekirken mevzuata aykırı olarak bunun yapılmadığı, bu hususun tekliflerin sağlıklı ve doğru olarak verilmesini engellediği” şeklindeki gerekçesinin, söz konusu personelin haftalık çalışma süresinin 35 saati aşamayacağının 3153 sayılı Kanun’un Ek-1’İnci maddesinde açıkça düzenlendiği ve bu anlamda söz konusu personele fazla çalışma yaptırılamayacağı ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasın gerektirecek bir husus bulunmadığı anlaşıldığından, idarenin söz konusu hususa ilişkin gerekçesinin yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. İhalede yeterli rekabetin oluşmadığı ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelerin sağlanmadığı gerekçesine ilişkin olarak yapılan incelemede, başvuruya konu ihalede 33 doküman satın alındığı ve söz konusu ihaleye 6 teklif sunulduğu hususları bir arada değerlendirildiğinde, idarenin söz konusu gerekçesinin mevzuata uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen tespitler neticesinde, ihalenin idarece iptali işleminin mevzuata uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Başkan

II. Başkan

Kurul Üyesi

Kurul Üyesi

Kurul Üyesi

Dr.

Kurul Üyesi

Kurul Üyesi

Kurul Üyesi

Kurul Üyesi