KİK Kararı: 2017/UH.I-2241 (16 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/040
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 16.08.2017
Karar No : 2017/UH.I-2241

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER

BAŞVURU SAHİBİ:

Büyükadalı Temizlik Peyzaj Gıda Bilgi İşlem Taşımacılık Teknik ve Sosyal Hizmetler İnşaat Sanayi Taahhüt Ticaret Limited Şirketi.,

Sağlık 1 Sok. No: 14/5 Sıhhiye ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Aksaray Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşleri Müdürlüğü,

Mehmet Altınsoy Bankalar 58 PK: 68100 AKSARAY

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/193587 İhale Kayıt Numaralı “Aksaray Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne Bağlı Akmek (Aksaray Meslek Edindirme Kursları) ve Selime Sultan Kadın Aktivite Merkezinde Eğitim Hizmeti ve Personel Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Aksaray Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşleri Müdürlüğü tarafından 22.05.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Aksaray Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne Bağlı Akmek (Aksaray Meslek Edindirme Kursları) ve Selime Sultan Kadın Aktivite Merkezinde Eğitim Hizmeti ve Personel Alımı” ihalesine ilişkin olarak Büyükadalı Temizlik Peyzaj Gıda Bilgi İşlem Taşımacılık Teknik ve Sosyal Hizmetler İnşaat Sanayi Taahhüt Ticaret Limited Şirketinin 25.06.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.07.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.07.2017 tarih ve 39607 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1772 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Aşırı düşük teklif sundukları gerekçesiyle tekliflerinin reddedildiği, halbuki kısmi zamanlı çalıştırılan öğreticilerin ücret hesabının 4857 sayılı İş Kanunu'nun ilgili düzenlemelerinin ücret hesaplamasında dikkate alınarak yapılmasının gerekli olduğu,

2. İdareye yapmış oldukları şikayet başvurusuna verilen cevap yazısında şirket yetkilisinin FETÖ/PDY ile iltisakı olduğu gerekçesiyle başvurularının reddedildiği hususuna yer verildiği, ancak ihale yetkilisince onaylanmış ihale komisyonu kararında böyle bir gerekçenin bulunmadığı, söz konusu şahsın FETÖ/PYD ile iltisakının bulunmadığı EKAP üzerinden 28.02.2017 tarihinde yapılan sorgulamada da kendilerinin yasaklı olmadığının görülebileceği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinin ikinci fıkrasında “Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “…Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yaklaşık maliyete ilişkin ilkeler” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) İdare tarafından, ihale onay belgesi düzenlenmeden önce, bu Yönetmelikte belirlenen esas ve usullere göre ayrıntılı fiyat ve gerektiğinde miktar araştırması yapılmak suretiyle ihale konusu işin KDV hariç yaklaşık maliyeti hesaplanır ve dayanakları ile birlikte bir hesap cetvelinde gösterilir.

(2) Ön ilan yayımlanmadan önce tahmini alım miktarı esas alınarak hesaplanan yaklaşık maliyet, ihale veya ön yeterlik ilanı öncesi alım miktarı ve diğer hususlar göz önünde bulundurularak yeniden hesaplanabilir.

(3) İhale konusu işin bir kısmına teklif verilmesinin mümkün olduğu hallerde, yaklaşık maliyet her bir kısım için ayrı ayrı olmak üzere işin tamamı dikkate alınarak hesaplanır.

(4) İhale konusu işte kullanılacak malzeme, araç, teçhizat, makine ve ekipman gibi unsurların idare tarafından verilmesi durumunda; yaklaşık maliyet, bu unsurların bedeli hariç tutularak hesaplanır ve bu unsurların listesi yaklaşık maliyet hesap cetvelinin ekine konulur.

(5) İhale komisyonu tarafından yaklaşık maliyet teklif fiyatları ile birlikte açıklanır. Pazarlık usulü ile yapılan ihalede ise yaklaşık maliyet, son yazılı fiyat teklifleri ile birlikte açıklanır. Bu aşamadan önce yaklaşık maliyet açıklanamaz ve ilan edilemez.

(6) Yaklaşık maliyetin idarelerce hesaplanması esastır. Ancak, işin özelliğinden dolayı, idarelerce hazırlanmasının mümkün olmaması sebebiyle teknik şartnamenin danışmanlık hizmeti alınarak hazırlatılması durumunda, bu kapsamda yaklaşık maliyet de aynı danışmanlık hizmet sunucusuna hesaplatılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yaklaşık maliyetin hesaplanması ve güncellenmesi” başlıklı 9’uncu maddesinde “(1) Birim fiyat üzerinden teklif alınan ihalelerde;

a) Her bir iş kaleminin miktarını ve gerçekleştirilmesine ilişkin şartları gösteren bir cetvel hazırlanır. Bu cetvelde her bir iş kaleminin adı, birimi, birim fiyatı ve bu fiyata dahil olan maliyetler ile varsa diğer unsurlar gösterilir.

b) Birim fiyata dahil olan maliyetler, iş kalemi ile ilgili bütün unsurları içerecek şekilde düzenlenir ve bu iş kalemine dahil olmayan başka giderler öngörülmez.

…

(3) Hizmetin gerçekleştirilmesi için gerekli olan iş kalemlerine veya iş gruplarına ilişkin miktarların tespit edilen fiyatlarla çarpımı sonucu bulunan tutarların toplanması ile elde edilen genel toplam tutar, sözleşme giderleri ve genel giderler ile KDV hariç olarak belirlenir. Bulunan bu tutara işin niteliği dikkate alınarak % 7 oranını geçmemek üzere yüklenici kârı eklenir. Bu tutar, kâr hariç belirlenen genel toplam tutar üzerinden hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler ile toplanarak yaklaşık maliyet hesaplanır. Buna ilişkin hesap cetveli hazırlayanlarca imzalandıktan sonra, ihale onay belgesinin ekine konularak ihale yetkilisine sunulur. Yüklenici için öngörülen kar tutarının bu cetvelde gösterilmesi zorunludur.

(4) Yaklaşık maliyetin, hesaplandığı tarihten itibaren ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar güncelliğini kaybettiği durumlarda, işi oluşturan unsurlara ilişkin maliyetler idarelerce, endeks üzerinden güncellenir.

(5) Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerinde ilgili mevzuatından kaynaklanan değişiklikler nedeniyle yaklaşık maliyetin ihale tarihine kadar geçen sürede değişikliğe uğradığının belirlenmesi durumunda, gerekçesi belirtilmek suretiyle ihale komisyonu tarafından, bu maliyetler dikkate alınarak yaklaşık maliyet güncellenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerde yaklaşık maliyet” başlıklı 10’uncu maddesinde ise “(1) Personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerde, personel maliyeti, tarım dışında ve 16 yaşından büyük işçiler için belirlenmiş brüt asgari ücret tutarı ile bu tutar üzerinden hesaplanan işveren payı toplamından az olmamak üzere bulunan maliyetler dikkate alınarak hesaplanır.

(2) İhale konusu işte çalışacak personele ilişkin yemek, yol gibi maliyetlerin teklif fiyatına dahil edilmesinin öngörüldüğü hallerde, yukarıda yapılan hesaplamalara; bu maliyetlerin brüt tutarları da eklenir. Ayrıca personele nakdi olarak ödenmesi öngörülen yemek ve yol bedelinin günlük brüt tutarları ile söz konusu yemek ve yol bedellerinin bir ayda kaç gün üzerinden verileceği idari şartnamede gösterilir.

(3) Yaklaşık maliyetin hesabında ilgili mevzuatı uyarınca belirlenmiş kısa vadeli sigorta kolları prim oranı dikkate alınır ve bu oran idari şartnamede belirtilir.

(4) Personele asgari ücretin üzerinde ödeme yapılmasının öngörülmesi halinde, bu ücretin brüt asgari ücretin en az yüzde (%) kaç fazlası olacağı idarece belirlenerek, bu oran üzerinden yaklaşık maliyet hesaplanır ve söz konusu oran idari şartnamede açıkça gösterilir…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

…

78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.

…

78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.

…

78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “79.1. Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer aşağıdaki kurallara göre tespit edilir.

79.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kar hariç yaklaşık maliyet tutarı sınır değer olarak kabul edilir…” açıklaması bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Aksaray Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne bağlı AKMEK (Aksaray Meslek Edindirme Kursları) ve Selime Sultan Kadın Aktivite Merkezinde Eğitim Hizmeti ve Personel Alımı

b) Miktarı ve türü:

Aksaray Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne bağlı AKMEK (Aksaray Meslek Edindirme Kursları) ve Selime Sultan Kadın Aktivite Merkezinde 15 personel ve 70000 saat eğitim hizmet alımı” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç ve benzeri giderlerin tamamı ile teknik şartnamede yükleniciyi bağlayan her türlü gider, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olacaktır.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

2 adet İdareci Personel brüt asgari ücret üzerine %80 ilave ücret verilecektir.

10 adet Yardımcı Personel brüt asgari ücret verilecektir.

1 adet Cankurtaran brüt asgari ücret üzerine %20 ilave ücret verilecektir.

1 adet Makine Teknikeri brüt asgari ücret üzerine %20 ilave ücret verilecektir.

1 adet Havuz Operatörü brüt asgari ücret üzerine %20 ilave ücret verilecektir.

50000 Saat mesai dahili usta öğreticiler için; brüt asgari ücretin 1 saatlik yevmiye (30x7,5 = 225 Saat bir aylık çalışma süresi) üzerine % 20 ilave ücret verilecektir.

20000 Saat mesai harici usta öğreticiler için; brüt asgari ücretin 1 saatlik yevmiye (30x7,5 = 225 Saat bir aylık çalışma süresi) üzerine % 80 ilave ücret verilecektir.

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Diğer giderler:

Yüklenici, görev yapan tam zamanlı personele ve haftalık 20 saati aşan kısmi zamanlı usta öğreticilere yılda 2 kez (yazlık ve kışlık - Bahar Dönemi ve Güz Dönemi ilk aylarında verilecektir.) AKMEK ve Aksaray Belediyesi logo baskılı öğretmen önlüğü ve yardımcı personele çalışma önlüğü alacaktır.

Teknik Şartnamede belirtilen saglık hizmetleri ile yükümlülükler, iş saglığı ve güvenliği konusundaki yükümlülükler, personel egitim ve oryantasyon giderleri %4 genel giderler dahilinde teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta prim oranı %2'dir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Süresi” başlıklı 3’üncü maddesinde “01.06.2017 tarihinde başlar, 30.09.2019 tarihinde sona ermek üzere 28 aydır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Personel Çalışma Şekli” 5’inci maddesinde “1-Usta Öğreticiler iki şekilde (Mesai Saati Dahili ve Mesai Saati Harici) çalıştırılacaktır. (İdare kursların planlamasından dolayı çalıştırılan personelleri kısmi zamanlıdan tam zamanlıya ya da tam zamanlıdan kısmi zamanlıya geçirebilecek yahut kurs planlamaları nedeniyle açılamayan kurslar nedeniyle usta öğreticinin çıkışı verilebilecektir.)

2- Diğer tüm personeller (İdareci, Yardımcı Personeller, Makine Teknikeri, Can Kurtaran ve Havuz Operatörü ) Tam Zamanlı çalıştırılacaktır.” düzenlemesi

Anılan Şartname’nin 34’üncü maddesinde “Kısmi zamanlı usta öğreticiler iki usulde çalıştırılacaklardır.

•Mesai Saatleri Dahili

•Mesai Saati Harici

Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğü Yaygın Eğitim Kurumları alan ve branşlarında sertifikalı ve hobi amaçlı kurslar açılacaktır.

Görev yapan personelin yüklenici ile beraber devam puantajı tutulacak ve ödemelerde idarece tutulmuş olan puantajlar esas alınacaktır.” düzenlemesi

Anılan Şartname’nin 35’inci maddesinde “Kısmi zamanlı çalışan usta öğreticilerinin girdikleri saat tutarınca sigorta primleri yatırılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin, aşağıdaki şekilde olduğu görülmüştür.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

İdareci personel(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

2

28

2

Yardımcı Personel(Brüt asgari ücret)

Ay

10

28

3

Can Kurtaran(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

1

28

4

Makine Teknikeri(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

1

28

5

Havuz Operatörü(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

1

28

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Mesai saati dahili Usta Öğretici

saat

50.000

2

Mesai saati harici Usta Öğretici

saat

20.000

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İhale işlem dosyası kapsamında gönderilen belgelerin incelenmesi neticesinde, şikâyete konu ihalenin Aksaray Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından açık ihale usulüyle ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen “Aksaray Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne bağlı AKMEK (Aksaray Meslek Edindirme Kursları) ve Selime Sultan Kadın Aktivite Merkezinde Eğitim Hizmeti ve Personel Alımı” işi olduğu, 22.05.2017 tarihinde yapılan ihaleye 10 isteklinin teklif verdiği, 2 isteklinin teklifinin geçici teminat mektubu ve teklif mektubu sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, İdari Şartname’nin 33’üncü maddesinde yer alan düzenleme doğrultusunda ihale komisyonu tarafından sınır değerin 2.539.902,52 TL olarak belirlendiği, ihalede teklifi sınır değerin altında kalan Hakan Sosyal Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti., Eslem Pers. Hizm. Tem. Bilgi İşl. Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti., Sav Dan. Yön. Hiz. Tic. Ltd. Şti. ve Büyükadalı Tem. Pey. Gıda Bilg. İşl. Taş. Tek. ve Sos. Hiz. İnş. San. Taah. Tic. Ltd. Şti. olmak üzere 4 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, eşit tutarda teklif sunan istekliler Duru Per. Hiz. Oto. Tem. Gıda Em. Ltd. Şti., Fırathan Temizlik Bilgi İşlem İnş. Yem. Özel Sağlık Turizm Sanayi ve Tic. Ltd. Şti., Yeniortadoğu Eği. Hiz. Tur. Tem. ve Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Sead Tem. Yem. Ür. İnş. Pey. Oto. Bil. Spor Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin tekliflerinin Hizmet alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesine göre fiyat dışı unsurlara göre yapılan değerlendirme sonucunda Fırathan Temizlik Bilgi İşlem İnş. Yem. Özel Sağlık Turizm Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifi ekonomik açıdan ikinci en avantajlı teklif olarak belirlendiği ve ihalenin ekonomik açıdan en avantajlı teklifi sunan istekli Duru Per. Hiz. Oto. Tem. Gıda Em. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen Kamu İhale Genel Tebliği’nden, isteklilerin teklif bedellerinin asgari işçilik maliyeti, işçilikle bağlantılı ayni giderler, hizmetin yürütülmesine yardımcı unsurlar ile sözleşme ve genel giderler bileşenlerinden oluştuğu, asgari işçilik maliyetinin ise ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya İdari Şartname’de brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplamından meydana geldiği, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti hesabında işçilik hesaplama modülünün kullanılmasının zorunlu olduğu ve sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin tekliflerinin, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

Yaklaşık maliyet hesap cetveli incelendiğinde, anılan maliyetin öncelikle 2017 yılı için belirlenen asgari ücret üzerinden hesaplama yapılarak toplam 2.717.695,70 TL olarak belirlendiği ve İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde yer verilen ücretler üzerinden 2 idareci personel (brüt asgari ücretin %80 fazlası), 10 yardımcı personel (brüt asgari ücret), 1 can kurtaran (brüt asgari ücretin %20 fazlası), 1 makine teknikeri (brüt asgari ücretin %20 fazlası), 1 havuz operatörü (brüt asgari ücretin %20 fazlası) ve usta öğretici mesai saati dahili 50.000 saat ek ders ve mesai saati harici 20.000 saat ek ders için 2.539.902,52 TL olarak hesaplandığı ve bu tutara %7 oranında yüklenici kârı (177.793,18 TL) dâhil edilerek toplam 2.717.695,70 TL tutarına ulaşıldığı görülmüştür.

İhale dokümanında yer alan düzenlemeler dikkate alındığında “usta öğretici” olarak çalıştırılacak personele mesai saati dahili ve mesai saati harici olmak üzere iki türlü çalışma yaptırılacağı ve bu personele aylık asgari ücretin %20 fazlası üzerinden saatlik ödeme yapılacağı, “mesai saati harici” ifadesinden anılan personele mesai saatleri haricinde fazla çalışma yaptırılacağı anlaşılmaktadır. İdarece ihale dokümanı hazırlanırken 4857 sayılı İş Kanunu’nunda yer alan düzenlemeler uyarınca fazla çalışma yaptıracağı “usta öğretici” unvanlı personele mesai saatleri içerisinde öngördüğü saatlik ücretin %50 fazlasının ödenmesi gerektiğinden hareketle fazla mesaiye ilişkin kısmı “Asgari ücretin %80 fazlası” şeklinde belirterek ihale dokümanında yer verdiği anlaşılmıştır.

İdarece yaklaşık maliyet hesabı yapılırken hem normal çalışma olarak belirlenen hem fazla mesai olarak belirlenen kısım için fazladan %50 lik bir işçilik bedeli belirlemesi yapıldığı bu nedenle idarece anılan kalemlere ilişkin sırasıyla 18,11 TL ve 27,19 TL öngörüldüğü anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin yukarıda yer verilen 25’inci maddesinde belirtilen teklif fiyata dâhil giderler esas alınarak ve 2017 yılı için geçerli asgari ücret üzerinden KİK İşçilik Hesaplama Modülü kullanılarak yapılan hesaplamada usta öğreticilere ödenecek olan saatlik ücretin mesai saati dahili 12,07 TL, mesai harici 18.11 TL olması gerektiği, teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin 2.056.302,52 TL olması gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu iddiası yerinde görülmüştür.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

…

g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.

İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine katılamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir.

İhaleyi yapan idare bünyesinde bulunan veya idare ile ilgili her ne amaçla kurulmuş olursa olsun vakıf, dernek, birlik, sandık gibi kuruluşlar ile bu kuruluşların ortak oldukları şirketler bu idarelerin ihalelerine katılamazlar.

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz. Aynı bent kapsamındaki işlemlerin yürütülmesinde görev alan kamu görevlilerinin, yaptıkları iş ve işlemler nedeniyle hukuki, idari, mali ve cezai sorumluluğu doğmaz. Söz konusu bent hükümlerine göre yürütülen faaliyetler çerçevesinde elde edilen bilgi ve kayıtları, hukuka aykırı olarak kullanan, bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi, 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre cezalandırılır.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

…

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak. Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un dördüncü kısım “Yasaklar ve Ceza Sorumluluğu” bölümünün “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü yer almakta olup anılan Kanun’un 59’uncu maddesinde “İsteklilerin ceza sorumluluğu”na ilişkin hükümler yer almaktadır.

Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi hükmü gereğince idarenin araştırma yapmak üzere ilgili kurumlar ile yapılan yazışmalar neticesinde başvuru sahibi istekli olan Büyükadalı Tem. Pey. Gıda Bilg. İşl. Taş. Tek. ve Sos. Hiz. İnş. San. Taah. Tic. Ltd. Şti. hakkında Aksaray Valiliği Aksaray İl Olağanüstü Hal Bürosu tarafından idareye gönderilen 02.06.2017 tarihli ve 21972813-534-E.4557 sayılı belgeden, ihaleye katılan istekliler için yapılan tespitler dikkate alınarak işlem tesis edildiği görülmüştür.

Bu kapsamda idarenin, Aksaray Valiliği Aksaray İl Olağanüstü Hal Bürosu tarafından idareye gönderilen 02.06.2017 tarihli ve 21972813-534-E.4557 sayılı belgeye göre başvuru sahibi hakkında işlem tesis ettiği, başvuru sahibinin söz konusu belge üzerindeki tespitler dikkate alınarak idarece ihale komisyonu kararında değerlendirme dışı bırakılması işleminde kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık görülmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Hakan Sosyal Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Sav Dan. Yön. Hiz. Tic. Ltd. Şti. olmak üzere 2 isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi