KİK Kararı: 2017/UH.I-191

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/003
Gündem No : 87
Karar Tarihi : 11.01.2017
Karar No : 2017/UH.I-191

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Orta Karadeniz İş Sağlığı ve Güvenliği Çevre Eğitim ve Danışmanlık Tic. Ltd. Şti.,

Mimarsinan Mah. İsmet İnönü Bulvarı No: 136 Atakum/SAMSUN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü 7. Bölge Müdürlüğü,

Esenevler Mah. Atatürk Bulvarı No: 380 55200 Atakum/SAMSUN

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/118230 İhale Kayıt Numaralı “Karayolları 7. Bölge Müdürlüğünün İhtiyacı Olan İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü 7. Bölge Müdürlüğü tarafından 05.05.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karayolları 7. Bölge Müdürlüğünün İhtiyacı Olan İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Orta Karadeniz İş Sağlığı ve Güvenliği Çevre Eğitim ve Danışmanlık Tic. Ltd. Şti.nin 24.05.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.06.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.06.2016 tarih ve 35049 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.06.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması üzerine alınan 22.06.2016 tarihli ve 2016/UH.IV-1683 sayılı Kurul kararına karşı açılan davaya ilişkin olarak, Ankara 7. İdare Mahkemesinin 06.10.2016 tarihli kararı üzerine Kurulun 15.12.2016 tarihli ve 2016/MK-535 sayılı kararıyla esasın incelenmesine geçilmesine karar verilmiştir. Anılan Kurul kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1397-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kesinleşen ihale kararı incelendiğinde ihalenin kamu ihale mevzuatına uygun olarak sonuçlandırılmadığı; ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyimini gösteren belge kapsamında sunduğu sözleşmenin süresini değiştirerek ihale komisyonunu yanılttığı; Kamu İhale Kurulunun 29.04.2015 tarihli ve 2015/UH.II-1192 sayılı kararında da ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunduğu sözleşmeye ilişkin bilgilerin yer aldığı ve bu karardaki bir yıllık sözleşme kapsamındaki faturaların başvuruya konu ihalede de kullanıldığı; ihale üzerinde bırakılan isteklinin 4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamında yasaklanması ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından 13.06.2016 tarih ve 35049 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile yapılan başvuru üzerine, Kamu İhale Kurulu’nun 22.06.2016 tarih ve 2016/UH.IV-1683 sayılı kararı ile ehliyet yönünden “Başvurunun reddine” karar verildiği, anılan Kurul kararının iptali istemiyle Orta Karadeniz İş Sağlığı ve Güvenliği Çevre Eğitim ve Danışmanlık Tic. Ltd. Şti. tarafından açılan davada, Ankara 7. İdare Mahkemesi tarafından 06.10.2016 tarihli ve E:2016/3158, K:2016/3470 sayılı karar ile “…ihale dokümanı satın alıp, anılan ihaleye teklif veren davacı şirketin, gerek yukarıda belirtilen 4734 sayılı Kanun ve gerekse ilgili Yönetmelik hükümleri uyarıca istekli statüsünü kazandığı açık olduğundan, dava konusu ihalenin üzerinde bırakılma ihtimali olup olmadığına bakılmaksızın uyuşmazlığa konu ihaleye yönelik olarak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği kabul edilerek davacı şirketin itirazen şikâyet başvurusunda yer verilen iddialarının esasının incelenmesi gerekirken, bu husus gözetilmeksizin tesis edilen, başvurunun ehliyet yönünden reddine ilişkin dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk bulunmadığı” yönünde karar verilmesinin ardından Kamu İhale Kurulu’nun 15.12.2016 tarih ve 2016/068 no’lu Kurul toplantısında alınan 2016/MK-535 sayılı karar üzerine esasa geçilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

c) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

…

(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır.

(ç) Sözleşmenin, iş eksilişi yapılarak sona erdirilmesi durumunda, tarafların işin bu şekilde tamamlandığı hususunda anlaştığını gösterir belgenin iş deneyimini gösteren diğer belgelerle birlikte sunulması zorunludur.

(d) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belge tutarı tam olarak dikkate alınır. Kabulü, ihale ve son başvuru tarihi ile ilk ilan veya davet tarihi arasında yapılmış olan işler de bu kapsamda değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen faturanın tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır.

(e) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak ve sözleşme süresi içinde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir.

(f) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde varsa fiyat farkları ile KDV hariç olarak belirlenen tutarlar dikkate alınır. İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde, ortakların iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak iş deneyim tutarı hesaplanır. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyim tutarı, ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın belge tutarı esas alınarak hesaplanır.” hükmü yer almaktadır.

Mevzuatın yukarıya aktarılan hükümleri gereğince, iş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin istenebileceği, gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde ise, iş deneyim belgesi düzenlenemeyeceği, bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında idareye sunulması gerekmektedir. Aday veya isteklinin, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunması, bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınmaması gerekmektedir. Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak ve sözleşme süresi içinde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamının da toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilmesi gerekmektedir.

İş deneyim belgeleri ile ilgili olarak mevzuatta yer alan hükümlere uygun olarak idarece İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

İş Sağlığı ve Güvenliği ile ilgili bütün işler benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İdarece Kuruma gönderilen ihale işlem dosyasında, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla özel sektöre gerçekleştirilen iş kapsamında Safari Özel Güvenlik Eğitim Hizmetleri A.Ş. ile imzalanan hizmet sözleşmesinin 1 (bir) sayfadan ibaret olduğu tespit edilmiş olup söz konusu sözleşmenin bu haliyle eksik olarak Kuruma gönderilmiş olma ihtimali düşünülerek 02.01.2017 tarihli yazı ile idareden ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla özel sektöre gerçekleştirilen iş kapsamında Safari Özel Güvenlik Eğitim Hizmetleri A.Ş. ile imzalanan hizmet sözleşmesinin kaç sayfadan ibaret olduğu sorularak ihale işlem dosyasındaki mevcut sözleşmenin aslının aynı olduğu yönündeki onay ile birlikte tekrar Kuruma gönderilmesi istenmiştir. Bu kapsamda idarenin 03.01.2017 tarihli yazısı ekinde arkalı önlü olarak düzenlenmiş söz konusu sözleşme 2 (iki) sayfa olarak Kuruma gönderilmiştir.

İhale dokümanında yapılan düzenlemelere göre ihale üzerinde bırakılan istekli olan İlkadım İş Sağlığı ve Güvenliği Çevre Eğitim Danışmanlık Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla özel sektöre gerçekleştirilen iş kapsamında 31.12.2013 tarihinde Safari Özel Güvenlik Eğitim Hizmetleri A.Ş. ile imzalanan hizmet sözleşmesinin sunulduğu, sözleşmenin süresinin 01.01.2014 tarihinde başlayıp 31.03.2016 tarihinde bitecek şekilde 27 ay süreyle geçerli olduğu anlaşılmaktadır. Ayrıca anılan hizmet sözleşmesinin 1’inci maddesinde yer alan “… Taraflardan biri, sözleşme süresinin sona ermesinden en geç 30 gün öncesine kadar sözleşmenin yenilenmeyeceğini yazılı olarak diğer tarafa bildirmediği takdirde sözleşme aynı koşullarla kendiliğinden 1 yıl süre ile uzar.” hükmüne istinaden sözleşme süresinin taraflardan birinin, sözleşmenin yenilenmeyeceğini yazılı olarak diğer tarafa bildirmediği takdirde sözleşmedeki aynı koşullarla kendiliğinden 1 yıl süre ile uzatılabileceği anlaşılmaktadır. İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla söz konusu sözleşme kapsamında işin süresi içerisinde gerçekleştirilen işlere karşılık olarak 28 adet faturanın usulüne uygun olarak sunulduğu, 28 adet fatura toplamının ise 165.622,11 TL olduğu anlaşılmaktadır.

Buna göre; ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen bedel 645.394,00 TL olup söz konusu bedelin %25’inden az olmamak üzere sunulması gereken iş deneyim belge tutarının ise 161.348,50 TL olması gerekmektedir. İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyiminin tevsik amacıyla sunulan faturalar toplamının ihale dokümanı ile istenilen iş deneyim tutarını sağladığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan; başvuru sahibinin 29.04.2015 tarihli ve 2015/UH.II-1192 sayılı Kamu İhale Kurulu kararına esas olan ve İlkadım İş Sağlığı ve Güvenliği Çevre Eğitim Danışmanlık Tic. Ltd. Şti. ile Safari Özel Güvenlik Eğitim Hizmetleri A.Ş. arasında imzalanan sözleşmeye ilişkin iddiasıyla ilgili yapılan incelemede;

29.04.2015 tarihli ve 2015/UH.II-1192 sayılı Kamu İhale Kurulu kararına esas olan sözleşmenin tarihinin 01.01.2014 olduğu ve süresinin de 1 (yıl) süreyle geçerli olduğu, söz konusu sözleşmenin 1’inci maddesinde “… Aksi 30 gün öncesinden belirtilmediği müddetçe sözleşme devam eder.” ifadesinin bulunduğu, bu kapsamda yapılan hizmet bedeli karşılığında düzenlenmiş 12 adet faturanın usulüne uygun olarak sunulduğu, sözleşme dönemine ait 12 adet faturanın KDV hariç toplam tutarının 61.457,49 TL olduğu tespit edilmiştir. Ancak sözleşme dönemine ait toplam 61.457,49 TL tutarındaki 12 adet faturanın tarih ve sayılarının inceleme konusu ihale için 27 ay süreli olarak düzenlenen sözleşmenin ilk 12 ayına ait fatura tarih ve sayıları ile aynı olduğu tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale komisyonlarının inceleme yetkisi” başlıklı 50’nci maddesinde “İhale komisyonu, aday veya isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan hususlara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkilidir.

(2) İhale komisyonunun, iş deneyimini gösteren belgelere ilişkin bilgi talepleri ilgililerce ivedilikle karşılanır.” hükmü bulunmaktadır.

Mevzuatın yukarıya aktarılan hükümlerine göre, birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan sözleşmelerin belirli süreli olarak düzenlenmesi ve bu süre içerisinde sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edileceğinden idarece 01.01.2014 tarihli ve 1 (bir) yıl süreli sözleşme ile yine inceleme konusu ihale için sunulmuş olan 01.01.2014 tarihli ve 27 ay süreli sözleşmelerin bağımsız birer sözleşme olup olmadığı hususunda tespit yapılarak ihale işlemlerine devam edilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyim belgesine ilişkin olarak yukarıda belirtildiği şekilde bir tespit yapılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi