KİK Kararı: 2017/UH.I-178

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/003
Gündem No : 93
Karar Tarihi : 11.01.2017
Karar No : 2017/UH.I-178

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

AKZEN Destek Hizmetleri Ltd. Şti.,

Mustafa Kemal Mah. 2141 Sok. No: 31/5 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Erzurum İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Hüseyin Avni Ulaş Mah. 87. Sok. 25070 Palandöken/ERZURUM

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/474317 İhale Kayıt Numaralı “Genel Sekreterliğimize Bağlı Tesislere 7 Kısım Hizmet Alımı (Güvenlik, Yemek Hazırlama, VHKİ ve Yönlendirme, Genel Destek, Teknik Destek, Diş Klinik, Tercümanlık)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Erzurum İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 13.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Genel Sekreterliğimize Bağlı Tesislere 7 Kısım Hizmet Alımı (Güvenlik, Yemek Hazırlama, VHKİ ve Yönlendirme, Genel Destek, Teknik Destek, Diş Klinik, Tercümanlık)” ihalesine ilişkin olarak AKZEN Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin 07.12.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.12.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.12.2016 tarih ve 70519 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.12.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/3059 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde yapılarak, kesin hesap raporu çıkarılacağına ilişkin düzenlemeye yer verildiği ancak Sözleşme Tasarısı'nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde faturaların hastanelere sunulduktan sonra ödemelerin 60 gün içerisinde yapılacağına ilişkin düzenlemeye yer verildiği, oysaki Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde ödemenin tahakkuk tarihinden itibaren en geç 30 gün içerisinde yapılması gerektiğinin belirtildiği, ödeme süresinin uzun olması durumunun katılımı engelleyici nitelikte olduğu,

2. Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri ile Yönlendirme Hizmetleri Personeli Hizmet Alımı İşi Teknik Şartnamesi’nin “Özel şartlar” başlıklı 7’nci maddesinde "... 2. Yüklenici tarafından istihdam edilecek kişiler, iş gücünü kaybetmemiş ve 18 (on sekiz) yaşından büyük 45 (kırk beş) yaşından küçük olacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, ancak söz konusu düzenlemenin Anayasa ve İş Kanunu’na aykırı olduğu, ülkemizdeki emeklilik yaşının kadınlarda 58, erkeklerde ise 65 yaş olduğu hususu da dikkate alındığında, idare tarafından dokümana konulan yaş sınırlamasının çalışan ve/veya emeklilik yaşı gelmemiş olup da çalışmak isteyen kişilerin çalışmalarını engeller bir durum içerdiği,

3. Genel Destek Hizmetleri Alımı İhalesi Teknik Şartnamesi içerisinde bulunan İlaçlama Hizmeti Teknik Şartnamesi’nin 3’üncü maddesinde yer alan düzenlemeler uyarınca ihaleye katılarak Genel Destek Hizmetleri işine teklif sunacak olan isteklilerin ihale uhdesinde kalıp da yüklenici konumuna geçmeleri durumunda; Sağlık Bakanlığından onaylı Mesul Müdür Sertifikası ve İkinci veya Üçüncü Sınıf Gayri Sıhhi Müessese Ruhsatının bulunması, Haşerelere Karşı Biosidal Ürün Uygulama İzin Belgesine sahip olması, yüklenicinin kullanacak olan ilaç ve formülasyona ait Sağlık Bakanlığı’ndan onaylı üretim izin belgesi veya ithal ürünler için ithal izin belgesi bulunması ve ilaçlama yapan personelin “biyosidal ürün uygulayıcısı” sertifikası olmasının şart koşulduğu, dolaylı olarak da istekli olabileceklerin anılan belgelere sahip olmalarının zorunluluk taşıdığının anlaşıldığı, söz konusu belgelerin izin ve ruhsat belgeleri olduğu ve 11.11.2016 tarihinde EKAP’ta yayımlanan ihale ilanında söz konusu belgelere yer verilmediği ve ihaleye katılımda yeterlik kriterleri olarak da bu belgelerin öngörülmediği, bu nedenle bu belgelere sahip olmayan isteklilerin de ihaleye katılabilecekleri ancak ihale uhdelerinde kalması durumunda anılan belgelere sahip olmadıkları için sözleşmeyi ifa edemeyecekleri sonucu ile karşılaşılacağı sonuç olarak idarece yapılan düzenlemelerin 4734 sayılı Kanun’un temel ilkelerine aykırılık taşıdığı,

4. İhale dokümanı içerisinde yer alan “İş Ortaklığı Beyannamesi” başlıklı standart formda işin adının “Genel Sekreterliğimize Bağlı Tesislere 7 Kısım Hizmet Alımı (Güvenlik, Yemek Hazırlama, VHKİ ve Yönlendirme, Genel Destek, Teknik Destek, Diş Klinik, Tercümanlık) ” şeklinde ifade edildiği, ancak söz konusu standart formda işin adı bölümünde işin kısımlarına yönelik bir ayrımın yer almadığının görüldüğü, Kamu İhale Genel Tebliği’nde kısmi teklif verilmesine imkân tanınan ihalelerde, her bir kısım için ayrı ayrı sunulması gereken belgeler ile teklif verilen bütün kısımlar için geçerli olmak üzere birer adet sunulması gereken belgelerin belirtildiği, kısmi teklife açık bir ihaleye iş ortaklığı olarak katılınması halinde iş ortaklığı beyannamesinin teklif verilen her bir kısma ilişkin olarak ayrı ayrı verilmesi gerektiğinin açıklandığı, ihale dokümanı içerisinde yer alan “İş Ortaklığı Beyannamesi” başlıklı standart formun işin adı bölümünde işin kısımlarına yönelik bir ayrımın yapılmamasının Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırılık teşkil ettiği,

5. Mevzuat hükümleri uyarınca, nitelikleri dolayısıyla sürekli çalıştıkları için durmaksızın birbiri ardına postalar halinde işçi çalıştırılarak yürütülen işlerde posta sayısının 24 saatlik süre içinde en az üç işçi postası çalıştırılacak şekilde düzenlenmesi, işçilerin gece postalarında 7,5 saatten çok çalıştırılmamasının, çalışma süresinin yarısından çoğu gece dönemine rastlayan bir postanın çalışmasının gece çalışması sayılacağı, gece ve gündüz işletilen ve nöbetleşe işçi postaları çalıştırılarak yürütülen işlerde postaların; en fazla bir iş haftası gece çalıştırılan işçilerin, ondan sonra gelen ikinci iş haftasında gündüz çalıştırılmaları suretiyle ve postaların birbirlerinin yerini alacak şekilde düzenlenmesi gerektiği, bu itibarla anılan mevzuat hükümlerine uygun 24 saatlik süre içinde en az üç işçi postası çalıştırılacak işyerinde çalışma düzeninin 07:00-15:00, 15:00-23:00, 23:00-07:00 şeklinde hazırlanabileceği,

Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’da yer alan hükümler uyarınca ulusal bayram tatilinin 28 Ekim günü saat 13:00'dan itibaren başlayacağı, dini bayramlardan ramazan bayramı tatilinin arefe günü saat 13:00'dan itibaren başlayacağı, kurban bayramı tatilinin arefe günü saat 13:00'dan itibaren başlayacağının hüküm altına alındığı,

Ulusal Bayram ve Genel Tatil günü çalışan personelin, bu çalışması karşılığındaki ücretinin çalışma şekline göre (çalışma saatlerinden ötürü) tam gün, yarım gün veya saat hesabı ücrete tabi olabileceği, ancak İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde ise Ulusal Bayram tatil gününde çalışacak personel sayısının ve Ulusal Bayram ve Genel Tatil günü miktarının tam gün dışında yarım gün ve saat hesabının da belirlenerek birim fiyat teklif cetvelinde iş kalemi olarak satır açılması gerektiği halde, bu durumun dikkate alınmadığı, Ulusal Bayram ve Genel Tatil gününde çalışacak personellere tam gün dışında yarım gün ve saat hesabı şeklinde ayrık ücret hesabının da söz konusu olduğu gerçeğinin açık olduğu ve bu durumun teklif fiyatının oluşturulmasında belirsizliğe sebebiyet vereceği ve ihale dokümanının sağlıklı teklif oluşturulmasına engel teşkil edeceği,

6. 4857 sayılı İş Kanunu hükümleri uyarınca ise, işçilerin gece çalışmalarının yedi buçuk saati geçemeyeceği, ancak; turizm, özel güvenlik ve sağlık hizmeti yürütülen işlerde işçinin yazılı onayının alınması şartıyla yedi buçuk saatin üzerinde gece çalışması yaptırılabileceğinin hüküm altına alındığı, anılan mevzuat hükümlerine uygun 24 saatlik süre içinde en az üç işçi postası çalıştırılacak işyerinde çalışma düzeninin 07:00-15:00, 15:00-23:00, 23:00-07:00 şeklinde hazırlanabileceği, işçiden yazılı onayının alınması halinde ise 24 saatlik süre içinde iki işçi postası çalıştırılacak işyerinde çalışma düzeninin 08:00-20:00, 20:00-08:00 şeklinde hazırlanabileceği,

Nakdi olarak yol parası verilmesi öngörülen ihale konusu hizmetin yapılacağı yerlerin Erzurum merkez ve Horasan ilçelerinin olduğu, ihale konusu iş kapsamında görev alacak personelin ulaşım giderlerinin nakdi olarak karşılanmasının öngörülmesine ve anılan iş kapsamında çalıştırılması öngörülen personelin çalışma şekli ile ilgili posta sayısı ve postalardaki kadın ve erkek sayısına yer verilmemesinin, Erzurum merkez ve Horasan ilçesindeki işyerlerinde gece saatinde işe gelen ve işten çıkan personelin çalışacağı yerdeki belediyenin toplu taşıma hizmetlerinden (güzergah ve saatler) yararlanmaları konusunda belirsizliğe sebebiyet verdiğinin açık olduğu ve bu durum dikkate alınmadan hazırlanan ihale dokümanının sağlıklı teklif oluşturulmasına engel teşkil edeceği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

13.12.2016 tarihinde yapılan ihalenin kısmi teklife açık olduğu ve 7 kısımdan oluştuğu, ihalenin 1’inci kısmının POLİGARD Özel Güvenlik ve Eğitim Hiz. Ltd. Şti., 2, 5, 6 ve 7’nci kısımlarının Sertaç Tem. Hiz. İnş. Taah. Yemek. Sos. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti., 3’üncü kısmının Temel Elektrik İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve 4’üncü kısmının NURBİN Temizlik San ve Tic. Ltd. Şti.-SEHİL Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti.-BUZPAK Temizlik Hiz. San ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu iş “Genel Sekreterliğimize Bağlı Tesislere 7 Kısım Hizmet Alımı (Güvenlik, Yemek Hazırlama, VHKİ ve Yönlendirme, Genel Destek, Teknik Destek, Diş Klinik, Tercümanlık)” şeklinde tanımlanmıştır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “…Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2. İdari Şartname,

3. Sözleşme Tasarısı,

4. Birim fiyat tarifleri (varsa),

5. Özel Teknik Şartname (varsa),

6. Teknik Şartname,

7. Açıklamalar (varsa),

İhale dokümanının kapsamında verilecek olan teknik şartname eki belgede belirtilen: Teklif Fiyata Dahil Olan Giderler Cetveli

8.3. Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Erzurum Kamu Hastaneler Birliği Muhasebe Müdürlüğü ve Erzurum Defterdarlık Muhasebe Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Faturalar Hastanelere sunulduktan sonra Ödemeler 60 Altmış Gün içerisinde yapılacaktır. Çalıştırılacak Personel Ücret Bodroları Fatura Ekinde Ayrıntılı Sunulacaktır.

…” düzenlemesi,

Söz konusu Tasarı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “…20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, "Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği" ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hakediş ödemelerine ilişkin olarak, ihale dokümanının parçası olan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde hakediş raporunun tahakkuka bağlandığı tarihten başlamak üzere otuz gün içinde yükleniciye ödeme yapılması gerektiği düzenlenmiştir. İdarece yapılan düzenlemelerde ise işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde kesin hesap raporu çıkarılacağı ve faturaların hastanelere sunulduktan sonra ödemelerin 60 gün içerisinde yapılacağı belirtilmiştir. Dolayısıyla idarece yapılan düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin anılan maddesinde hakediş raporunun tahakkuka bağlandığı tarihten başlamak üzere otuz gün içinde yükleniciye ödeme yapılması gerektiği düzenlenmekle birlikte idarece yapılan düzenlemede ödemelerin 60 gün içerisinde yapılacağının belirtildiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde “66.1. Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 40’ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Anılan düzenlemeler uyarınca ihale konusu işin niteliği esas alınarak, idarelerce rekabet, eşit muamele, ihtiyacın uygun şartlarla karşılanması ile verimlilik ve fonksiyonellik ilkeleri çerçevesinde çalıştırılması öngörülen personelin niteliklerine ilişkin belirlemelerin ihale dokümanında yapılmasının mümkün olduğu anlaşılmaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Eşit davranma ilkesi” başlıklı 5’inci maddesinde, “İş ilişkisinde dil, ırk, renk, cinsiyet, engellilik, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı ayrım yapılamaz” hükmü,

Aynı Kanun’un “Çalıştırma yaşı ve çocukları çalıştırma yasağı” başlıklı 71’inci maddesinde “Onbeş yaşını doldurmamış çocukların çalıştırılması yasaktır. Ancak, ondört yaşını doldurmuş ve ilköğretimi tamamlamış olan çocuklar, bedensel, zihinsel ve ahlaki gelişmelerine ve eğitime devam edenlerin okullarına devamına engel olmayacak hafif işlerde çalıştırılabilirler.

Çocuk ve genç işçilerin işe yerleştirilmelerinde ve çalıştırılabilecekleri işlerde güvenlik, sağlık, bedensel, zihinsel ve psikolojik gelişmeleri, kişisel yatkınlık ve yetenekleri dikkate alınır. Çocuğun gördüğü iş onun okula gitmesine, mesleki eğitiminin devamına engel olamaz, onun derslerini düzenli bir şekilde izlemesine zarar veremez.

Onsekiz yaşını doldurmamış çocuk ve genç işçiler bakımından yasak olan işler ile onbeş yaşını tamamlamış, ancak onsekiz yaşını tamamlamamış genç işçilerin çalışmasına izin verilecek işler, ondört yaşını bitirmiş ve ilk öğretimini tamamlamış çocukların çalıştırılabilecekleri hafif işler, onaltı yaşını doldurmuş fakat onsekiz yaşını bitirmemiş genç işçilerin hangi çeşit işlerde çalıştırılabilecekleri ve çalışma koşulları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından altı ay içinde çıkarılacak bir yönetmelikle belirlenir.

Temel eğitimi tamamlamış ve okula gitmeyen çocukların çalışma saatleri günde yedi ve haftada otuzbeş saatten fazla olamaz. Ancak, onbeş yaşını tamamlamış çocuklar için bu süre günde sekiz ve haftada kırk saate kadar artırılabilir.

Okula devam eden çocukların eğitim dönemindeki çalışma süreleri, eğitim saatleri dışında olmak üzere, en fazla günde iki saat ve haftada on saat olabilir. Okulun kapalı olduğu dönemlerde çalışma süreleri yukarıda birinci fıkrada öngörülen süreleri aşamaz.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yer ve su altında çalıştırma yasağı” başlıklı 72’nci maddesinde, “Maden ocakları ile kablo döşemesi, kanalizasyon ve tünel inşaatı gibi yer altında veya su altında çalışılacak işlerde onsekiz yaşını doldurmamış erkek ve her yaştaki kadınların çalıştırılması yasaktır” hükmü,

Söz konusu Kanun’un “Gece çalıştırma yasağı” başlıklı 73’üncü maddesinde, “Sanayiye ait işlerde onsekiz yaşını doldurmamış çocuk ve genç işçilerin gece çalıştırılması yasaktır.

Onsekiz yaşını doldurmuş kadın işçilerin gece postalarında çalıştırılmasına ilişkin usul ve esaslar Sağlık Bakanlığının görüşü alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca hazırlanacak bir yönetmelikte gösterilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Analık halinde çalışma ve süt izni” başlıklı 74’üncü maddesinde “Kadın işçilerin doğumdan önce sekiz ve doğumdan sonra sekiz hafta olmak üzere toplam onaltı haftalık süre için çalıştırılmamaları esastır…” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Kanun maddeleri incelendiğinde, özellik arz eden bazı durumlarda belirli yaş ve cinsiyet gruplarının belirli hallerde ve işlerde çalıştırılmasına kısıtlama getirildiği görülmektedir.

Diğer taraftan, Erzurum Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliğine Bağlı Sağlık Tesislerine Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri ile Yönlendirme Hizmetleri Personeli Hizmet Alımı İşi Teknik Şartnamesi’nin “Özel şartlar” başlıklı 7’nci maddesinde “… 2. Yüklenici tarafından istihdam edilecek kişiler, iş gücünü kaybetmemiş ve 18 (on sekiz) yaşından büyük 45 (kırk beş) yaşından küçük olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan düzenlemelerden anlaşıldığı üzere 4857 sayılı İş Kanunu’nda, çalıştırılacak işçilere üst yaş sınırı getirilmesine ilişkin bir düzenlemeye yer verilmemiştir. Çalışma hakkının yaş bakımından sınırlandırılmasına ilişkin iş mevzuatı hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, bir işte çalıştırılacak işçilere üst yaş sınırı getirilmesi ancak bu sınırı gerektirecek Kanunda sayılan hallerin bulunması veya işin niteliği gereği bünyesinde tehlike barındırması gibi nedenlerle belirli bir yaşın üzerindekilerin çalışmasını sakıncalı kılacak haklı gerekçelerin varlığı halinde mümkün olacağı kabul edilmelidir.

İhale konusu işin veri girişi ve hazırlık hizmetleri ile yönlendirme hizmetleri işi olduğu dikkate alındığında, personelin yapacağı işin mahiyeti ve niteliği itibariyle özel olarak bir beden kuvveti, sağlık durumu, hızlı hareket edebilme kabiliyeti gibi özellikler gerektirmediği, personelin tümü için Teknik Şartname’de yaş sınırı belirlenemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olduğu ve idarece yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alım ihalelerinde yeterliğe ilişkin diğer hususlar” başlıklı 75’inci maddesinde “75.1. İhale konusu hizmet, sadece Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik kapsamında yerine getirilen ilaçlama hizmeti ise idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinin “ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan belgelere” ilişkin alt maddesinde “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine” yer verilmesi gerekmektedir.

75.2. İhale konusu hizmetin sadece ilaçlama olmadığı ihalelerde (temizlik ve yemek hizmet alımı gibi); ilaçlamanın hizmetin karakteristik edimi olmaması ve rekabetin arttırılması amacıyla bu ihalelerde idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinde “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesinin” istenilmemesi gerekmektedir. Bu ihalelerde, ilaçlamanın Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliğe uygun olarak gerçekleştirileceği; yüklenicinin Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine sahip olması durumunda ilaçlamanın yüklenici tarafından yapılacağı; bu izin belgesine sahip olmaması durumunda ise ilaçlamanın anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırılacağına ilişkin olarak teknik şartnamede düzenleme yapılması gerekmektedir. İdarelerce ihale konusu hizmette alt yüklenici çalıştırılmaması öngörülüyor ise haşerelere karşı ilaçlamanın ihale konusu hizmetin karakteristik edimi olmaması nedeniyle idari şartnamenin “Alt Yükleniciler” maddesi “İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.” şeklinde düzenlenebilecek ve her ne kadar idari şartnamede işin alt yüklenicilere yaptırılamayacağı belirtilmiş olsa da yüklenici, ilaçlama işini anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırabilecektir.

…” açıklamaları yer almaktadır.

Genel Destek Hizmetleri Alımı İhalesi Teknik Şartnamesi içerisinde bulunan İlaçlama Hizmeti Teknik Şartnamesi’nin “İhalede yeterlilik için aranan belgeler” başlıklı 3’üncü maddesinde “Yüklenici; aşağıda listelenmiş bulunan belgeleri muayene kabul komisyonuna ibraz etmek zorundadır:

1. Yüklenicinin, 27 Ocak 2005 tarih ve 25709 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan “Halk Sağlığı Alanında Haşereler Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik” ve “Aynı Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik” te yer alan Sağlık Bakanlığından onaylı “Mesul Müdür Sertifikası” ve “İkinci veya üçüncü Sınıf Gayrı Sıhhi Müessese Ruhsatı” bulunmalıdır.

2. Yüklenici, Haşerelere Karşı Biyosidal Ürün Uygulama İzin Belgesine sahip olacaktır.

3. Yüklenicinin İşletme Sorumluluğu Sigortası olmalıdır.

4. Kullanılacak olan ilaç ve formülasyonları üreten veya ithal eden firmanın, ihaleye teklif veren firmaya ait yetkili satıcısı veya uygulayıcısı olduğuna dair her ilaç için ayrı ayrı düzenlenmiş belge bulunmalıdır.

5. Yüklenicinin kullanacak olan ilaç ve formülasyona ait Sağlık Bakanlığı’ndan onaylı üretim izin belgesi veya ithal ürünler için ithal izin belgesi bulunmalıdır.

6. Yüklenicinin kullanacağı formülasyonların; Halk Sağlığı Ruhsatı, akut oral LD50 değerlerini gösteren belgesi, MSDS güvenlik belgeleri, Avrupa Birliği raporları, WHOPES (Dünya Sağlık Teşkilatı değerlendirme raporu), biyosidal ürün ruhsatları, formülasyonları üreten firmanın ISO 9001:2008 ve OHSAS 14001 belgeleri bulunmalıdır.

7. İlaçlama yapan personelin “biyosidal ürün uygulayıcısı” sertifikası olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Mevzuatın yukarıda yer alan hükümlerinden, ihalede yeterlik değerlendirmesi için istenilecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin ihale ilanı ile İdari Şartname’de belirtilmesinin gerektiği anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname maddesinde yapılan düzenleme ile istekli tarafından anılan Şartname maddesinde belirtilen hususların teklif ile birlikte verilmesinin istenilmediği, isteklilerin ihale uhdesinde kalıp da yüklenici konumuna geçmeleri durumunda anılan hususları idareye ibraz etmek zorunda oldukları anlaşılmaktadır. Ayrıca, söz konusu belgelerin İdari Şartname’de istenilmediği de görülmüştür.

Yapılan incelemede, Teknik Şartname’nin bahse konu maddesinde isteklilerin yüklenici konumuna geçmeleri durumunda idareye vermeleri gereken belgelerin İdari Şartname ve ihale ilanında yeterlik kriteri olarak belirtilmediği, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında gerek duyulan belgeler oldukları anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) İhale konusu işin yaklaşık maliyetine bakılmaksızın tüm ihalelerde; adayın veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu gösteren belgelerin,

... idarelerce istenilmesi zorunludur.

…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;

...

(3) İş ortaklığında, iş ortaklığı beyannamesinin ve iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur. Konsorsiyumda ise konsorsiyum beyannamesinin ve konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur.

…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kısmi tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 16.4’üncü maddesinde “16.4.9. Diğer katılım belgeleri kapsamında,

a) Teklif verilen her bir kısım için ayrı ayrı olmak üzere ilgisine göre iş ortaklığı beyannamesi veya konsorsiyum beyannamesi,

…” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1. Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar,

d) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,

f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi

…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İş ortaklığı” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. Birden fazla gerçek veya tüzel kişi iş ortaklığı oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verebilir.

16.2. İş ortaklığında en çok hisseye sahip ortak, pilot ortak olarak gösterilmek zorundadır. Ancak bütün ortakların hisse oranlarının eşit olduğu veya diğer ortaklara göre daha fazla hisse oranına sahip ve hisseleri birbirine eşit olan ortakların bulunduğu iş ortaklıklarında ise bu ortaklardan biri pilot ortak olarak belirlenir.

16.3. İş ortaklığı oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verecek istekliler, iş ortaklığı yaptıklarına dair pilot ortağın da belirtildiği, ekte örneği bulunan iş ortaklığı beyannamesini teklifleriyle beraber sunacaklardır.” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1.

1-Koruma ve Güv. Gör 258 Kişi 2-Yemek Hazır. ve Dağ. Hiz 165 Kişi 3-VHKİ Hiz. ve Yönlen. Hiz 617 Kişi 4-Genel Destek Hiz 749 Kişi -5 Teknik Destek Hiz 149 Kişi 6-Diş Klinik Des. Hiz 29 Kişi 7-Tercümanlık Hiz 2 Kişi” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı içerisinde yer alan “İş Ortaklığı Beyannamesi” başlıklı “Standart Form ? KİK022.0/H” no’lu formda işin adının “Genel Sekreterliğimize Bağlı Tesislere 7 Kısım Hizmet Alımı (Güvenlik, Yemek Hazırlama, VHKİ ve Yönlendirme, Genel Destek, Teknik Destek, Diş Klinik, Tercümanlık)” şeklinde ifade edildiği, ancak söz konusu standart formda işin adı bölümünde işin kısımlarına yönelik herhangi bir ayrımın yer almadığı görülmektedir.

Yukarıda aktarılan Tebliğ açıklamalarından, isteklilerin ihaleye iş ortaklığı olarak teklif sunmuş olmaları halinde, teklifleri kapsamında iş ortaklığı beyannamesi sunacakları, ihalenin kısmi teklife açık olması durumunda ise anılan beyannamenin her kısım için ayrı ayrı sunulmasının yeterli olduğu anlaşılmıştır.

Bahse konu ihalede, ihale dokümanı kapsamında yer verilen iş ortaklığı beyannamesi standart formunda yer alan düzenlemelerde kısım ayrımının gözetilmediği, mevzuatta kısmi teklife açık bir ihaleye iş ortaklığı olarak katılınması durumunda “İş Ortaklığı Beyannamesi” başlıklı standart formda işin adı bölümünde işin kısımlarına yönelik bir ayrımın yapılması gerektiği yönünde bir düzenleme bulunmadığı, isteklilerin teklif verilen her bir kısım için ayrı ayrı olmak üzere iş ortaklığı beyannamesi sunabileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanunu’nun 47’nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde “birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır.

…” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek vergi (KDV) hariç resim, harç vb. ve her türlü sigorta giderleri teklif fiyata dahil edilecektir

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1Bölge Eğitim Araştırma Hastanesi Güvenlik (Koruma ve Güvenlik Elemanı) (Brüt asgari ücret)Ay412

2Bölge Eğitim Araştırma Hastanesi Güvenlik (Koruma ve Güvenlik Elemanı) (Brüt asgari ücretin %5 fazlası)Ay10412

3Bölge Eğitim Araştırma Hastanesi Güvenlik (Koruma ve Güvenlik Elemanı)(Brüt asgari ücretin %10 fazlası)Ay912

…

1Bölge Eğitim Araştırma Hastanesi Güvenlik (Koruma ve Güvenlik Elemanı) (Brüt asgari ücret) Ulusal Bayram ve Tatil Günügün64

2Bölge Eğitim Araştırma Hastanesi Güvenlik (Koruma ve Güvenlik Elemanı) (Brüt asgari ücretin %5 fazlası) Ulusal Bayram ve Tatil Günügün1664

3Bölge Eğitim Araştırma Hastanesi Güvenlik (Koruma ve Güvenlik Elemanı) (Brüt asgari ücretin %10 fazlası) Ulusal Bayram ve Tatil Günügün144

…” düzenlemesi,

Diş Klinik Destek Personeli Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Personelin Çalışma Saatleri” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. Satın alınacak Diş Klinik Destek Hizmeti haftalık 45 saatlik çalışma süresini geçmeyecek şekilde idarece belirlenecektir. Kurumun 7 gün 24 saat kesintisiz hizmet veren bir kurum olduğu göz önüne alınarak vardiya, bayram, resmi tatil, hafta sonları, gündüz mesai sonrası çalışacak personel kurumun çalışma düzeni ve yoğunluğuna göre hizmetleri aksatmayacak şekilde idare ile yüklenicinin koordinasyonu ile belirlenecektir. Yüklenici idarece belirlenecek çalışma saatlerine uyacaktır. İdare çalışma saatlerini hizmeti aksatmayacak şekilde her zaman değiştirebilir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İnceleme konusu ihaleye ilişkin standart form olan birim fiyat teklif cetvelinde ise ulusal bayram ve genel tatil günleri çalışması miktarının “gün” olarak belirlendiği görülmüştür.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde de “İşe başlama tarihi 01.01.2017; işi bitirme tarihi 31.12.2017” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

İhale dokümanında ulusal bayram ve genel tatil günü çalışmasına dair belirlemelerin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde açıkça düzenlendiği ve buna paralel olarak da birim fiyat teklif cetvelinde her bir kısım için ayrı ayrı satırların açıldığı, birim fiyat teklif cetvelinin sağlıklı teklif verilmesini engelleyen herhangi bir husus içermediği, idarece değerlendirmenin birim fiyat teklif cetveli üzerinden teklif edilen fiyatların dikkate alınmak suretiyle yapılacağının açık olduğu sözleşmenin yürütülmesi aşamasında iş artışı ve eksilişi durumunun da ayrıca ortaya çıkabileceği, idarece ulusal bayram ve genel tatil gününde yapılacak çalışmaya esas hesapta 15,5 gün yerine 16 günün esas alınması işleminin teklif hazırlanmasında ve işin yürütülmesinde tereddüde neden olabilecek nitelikte olmadığı anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, ihale dokümanında yapılan düzenlemelerden, ihale konusu işin vardiya usulü ile yapılacağı, vardiyaların idarelerce belirlenecek mesai saatlerinin olacağı ve işin süresinin 1 yıl olduğu anlaşılmakla birlikte, ihale dokümanında belirtilmeyen diğer durumlar için yürürlükte bulunan İş Kanunu’nun ilgili maddelerinin dikkate alınacağı anlaşıldığından ihale dokümanında net olarak düzenlenmeyen vardiya saatlerinin belirlenmesinin 4857 sayılı İş Kanunu’nun emredici hükümleri doğrultusunda ayarlanabileceği, ihale konusu işin yürütülmesi esnasında yaptırılacak resmi ve dini bayram günü çalışmalarının Kanun’da belirtilen emredici hükümlerin uygulanmasına engel oluşturmayacağı, bu durumun sözleşmenin uygulanması aşamasında ve Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesinde yer alan hükümlere göre yapılabileceği, ihale dokümanında yer alan mevcut düzenlemeye göre isteklilerin teklif bedellerini oluşturabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… 25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

1-Hizmet verilecek Hastanelerde çalıştırılacak Tüm Hizmetlerindeki tüm personele her yıl için giyecek teknik şartnamede belirtildiği üzere verilecektir.

2-Yol: Şartname eki cetvelde personel sayısı ve verilecek yol bedeli belirtilmiştir.

Nakdi olarak ödenecek yol ücreti SGK matrahına eklenecek olup,aylık ücret bordosunda gösterilecektir ve vergi kesintileri yapıldıktan sonra kalan net tutar işçilerin maaşına eklenerek nakdi olarak işçilere ödenecektir.

3-Yemek: Şartname eki cetvelde A.D.S.M personel sayısı ve verilecek yemek bedeli belirtilmiştir. Diğer birimler için yemek ücretsiz verilecektir.

Nakdi olarak ödenecek yemek ücreti SGK matrahına eklenecek olup,aylık ücret bordosunda gösterilecektir ve vergi kesintileri yapıldıktan sonra kalan net tutar işçilerin maaşına eklenerek nakdi olarak işçilere ödenecektir.

…” düzenlemesi,

Özel Güvenlik Hizmetleri İşi Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Hizmetin İçeriği ve Genel Şartlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “15- Koruma ve Güvenlik Hizmetleri 7 gün ve 24 saat süre ile kesintisiz olarak sürdürülebileceğinden, resmi tatil günlerine (dini ve milli bayramlar dahil) denk gelen günlerde de güvenlik hizmeti aksatılmadan yürütülecektir.” düzenlemesi,

Malzemeli Genel Destek Hizmetleri Alımı İhalesi Teknik Şartnamesi’nin “Çalışma Saatleri” başlıklı 2’nci maddesinde “Sağlık tesislerinde hizmet 7/24 esasına göre yürütülür. Normal ve tatil günleri için mesai saatleri idare tarafından düzenlenecektir. Personel bayram ve genel tatil günlerinde çalışmayı peşinen kabul eder. Hafta içinde kendisine hafta tatili verilen personel için Pazar günü “iş günü” niteliğindedir. İdare, hastanenin ihtiyaçlarına göre çalışma saatlerini ve yerlerini düzenlemeye ve değiştirmeye yetkilidir. Yüklenici belirlenen çalışma düzenine uymak zorundadır.” düzenlemesi,

Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri ile Yönlendirme Hizmetleri Personeli Hizmet Alımı İşi Teknik Şartnamesi’nin 2’nci maddesinde “Veri Girişi ve Hazırlık Hizmetleri ile Yönlendirme Hizmetleri hizmeti haftalık 45 saatlik çalışma süresini geçmeyecek şekilde idarece belirlenecektir. Kurumun 7 gün 24 saat kesintisiz hizmet veren bir kurum olduğu göz önüne alınarak bayram, resmi tatil, hafta sonları, gündüz mesai sonrası çalışacak personel kurumun çalışma düzeni ve yoğunluğuna göre hizmetleri aksatmayacak şekilde idare ile yüklenicinin koordinasyonu ile belirlenecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale dokümanının yukarıda yer verilen düzenlemelerinden ihale konusu işte 24 saat esasına göre personel çalıştırılacağı, İş Kanunu ve ilgili mevzuat hükümleri gereği ihale konusu işin vardiya sistemine göre yürütüleceği ve vardiya sisteminin de yürütülecek işin niteliğine göre sözleşmenin yürütülmesi aşamasında belirleneceği, teklif fiyat dahil masraflar arasında çalışanlara yol ücretinin nakdi olarak ödeneceği, kadın erkek çalışan sayısının da sözleşmenin yürütülmesi aşamasında belirleneceği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında idarece belirlenen vardiya sayısına ve vardiya saatlerine göre gece vardiyasına denk gelen süre içerisinde kadın çalışan olması halinde ulaşımının yüklenici sorumluğunda olmasından kaynaklı yükleniciye ait bir maliyetinin olacağı, kaldı ki ihale dokümanında ve birim fiyat teklif cetvelinde çalışacak kişi sayısı, çalışacak personele verilecek ücret, ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması yapılacak gün ve personel sayısının ayrı ayrı açık bir şekilde düzenlendiği görülmüş olup bu hususun teklif fiyatı oluşturmaya engel bir durum oluşturmayacağı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda yapılan inceleme ve değerlendirme neticesinde, başvuru sahibinin 1 ve 2’nci iddiası çerçevesinde incelenen iddialar kapsamında mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, söz konusu ihalenin iptali gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi