KİK Kararı: 2017/UH.I-1417

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/024
Gündem No : 73
Karar Tarihi : 17.05.2017
Karar No : 2017/UH.I-1417

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Zelve Sos. Hiz. End. Yem. Hiz. İlaç. ve Ham. Hiz. Tic. ve Paz. / Zafer Çakmaklı,

Gazi Mustafa Kemal Bulvarı No: 12 Onur İş Merkezi Kat: 3 No: 55 Kızılay ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Hatay Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü,

Kanatlı Mah. Türkmenbaşı Cad. No: 13 HATAY

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/104737 İhale Kayıt Numaralı “Danışma Yönlendirme Elemanı/ Aile Sosyal Destek Programı Görevlisi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Hatay Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından 17.04.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Danışma Yönlendirme Elemanı/ Aile Sosyal Destek Programı Görevlisi” ihalesine ilişkin olarak Zelve Sos. Hiz. End. Yem. Hiz. İlaç. ve Ham. Hiz. Tic. ve Paz. / Zafer Çakmaklı’nın 11.04.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.04.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.04.2017 tarih ve 25145 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.04.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1093 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece hazırlanan Şartname’de görev yapacak personellerin danışma yönlendirme ve program görevlisi olduğu ancak idarenin İhale İlan ve İdari Şartname’de benzer iş tanımı ile ilgili olarak temizlik iş bitirmesinin benzer iş tanımına uygun olacağı hususlarında düzenleme yapıldığı, idareye elden teslim edilmek üzere Hanifi Kılınç aracılığı ile itiraz dilekçesi ve eklerinde imza sirküleri, ticaret sicil gazetesi ve ihale dokümanının EKAP’tan indirildiğine dair belgenin eklenerek idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu,

İdare personeli tarafından söz konusu şikâyet dilekçesinin kayda alınabilmesi için şikâyet başvurusunu idareye götüren kişinin el yazısı ile bir A4 kâğıdına dilekçe üstü yazılması gerektiğinin belirtildiği, aksi halde aksi halde şikâyet başvurusunun alınmayacağının belirtildiği, şikâyet dosyasını idareye götüren Hanifi Kılınç tarafından A4 kâğıdına dilekçe üst yazısı yazılarak söz konusu şikayet başvurusunun kayıt altına alındığı,

İdare tarafından şikâyet başvurularının Hanifi Kılınç’ın dosyaları üzerinde evrak kayıt memurunun istemiş olduğu dilekçe nedeniyle usul olarak uygun görülmediği, idare tarafından aynı dosya üzerinde iki farklı şikâyet olduğunun belirtildiği, Hanifı Kılınç’ın bir gerçek veya tüzel kişi niteliğinde olmadığı, sıradan bir vatandaş olarak şikâyet dosyasının idareye teslim edilmek üzere kendileri tarafından gönderildiği, ancak idare tarafından asıl kayda alınan dilekçe sahibi Hanifi Kılınç’a ilişkin hiçbir evrakın bulunmadığı ve 6’ncı maddeye istinaden şikayetin yerinde olmadığının belirtildiği, söz konusu şikayetin Hanifi Kılınç ile herhangi bir bağının olmadığı ayrıca idare tarafından verilen cevap yazısında da başvuru sahibi kısmına Hanifi Kılınç ve Zelve Sosyal Hiz. şeklinde yazıldığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Danışma Yönlendirme Elemanı/ Aile Sosyal Destek Programı Görevlisi

b) Miktarı ve türü:

Antakya Sosyal Hizmet Merkezi (40) kişi ve İskenderun Sosyal Hizmet Merkezi (12) kişi toplam (52) kişilik Danışma Yönlendirme / Aile Sosyal Destek Programı Görevlisi Hizmet Alımı İşi

İşin Başlama Tarihi : 01.05.2017 İşin Bitiş Tarihi : 31.12.2017” düzenlemesinin yer aldığı, ayrıca başvuru sahibi istekli tarafından ise ihaleye teklif verilmediği görülmüştür.

Benzer işin uygun olmadığı iddiasına ilişkin olarak yapılan incelemede aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İncelemeye konu İhale İlanı’nın 13.03.2017 tarihinde EKAP üzerinden yapıldığı, İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “…4.4. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

44.1.

Kamuda veya özel sektörde personel çalıştırılmasına dayalı olarak ihale edilen binaların genel temizliği işleri veya ziyaretçi danışma yönlendirme işleri müştereken veya ayrı ayrı benzer iş olarak kabul edilecektir” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Kamuda veya özel sektörde personel çalıştırılmasına dayalı olarak ihale edilen binaların genel temizliği işleri veya ziyaretçi danışma yönlendirme işleri müştereken veya ayrı ayrı benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanun hükümlerinden, şikâyete konu edilen hususlar için şikâyet konusu işlemin/eylemin farkına varıldığı ya da farkına varılmış olması gerektiği tarihten itibaren şikâyet süresinin başladığı, açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ihalelerde ise idareye şikâyetin, şikâyete konu hususun farkına varıldığı tarihi takip eden 10 gün içerisinde yapılması gerektiği, ayrıca ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetlerin ise öngörülen süreleri aşmamak kaydıyla ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, aksi takdirde başvurunun süre kurallarına uygun olarak yapılmaması sebebiyle reddedileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, ihale ilanının EKAP üzerinden 13.03.2017 tarihinden yapıldığı, ihale ilanında yer alan benzer iş tanımı ile İdari Şartname’de yer alan benzer iş tanımının aynı olduğu, dolayısıyla itirazen şikâyete konu hususun ilana yansıdığı anlaşılmıştır. Bu itibarla; ihale ilanının 13.03.2017 tarihinde yapıldığı, başvuru sahibi istekli tarafından ise 11.04.2017 tarihinde idareye şikâyet başvurunda bulunulduğu, başvuru sahibi istekli tarafından ihale ilanının yapıldığı tarih olan 13.03.2017 tarihini takip eden 10 gün içerisinde şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Bu kapsamda, başvuru sahibinin, hak kaybına yol açacak hususların farkına varılması gereken tarihi takip eden 10 gün içerisinde şikâyet başvurusunda bulunması gerektiği ancak başvuru sahibi tarafından belirtilen süre içerisinde şikâyet başvurusunda bulunulmadığı anlaşılmış olup, söz konusu iddianın süre yönünden reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

İdare tarafından başvurularının reddedilmesi gerekçelerine karşı itirazen şikâyete konu edilen hususlara ilişkin olarak yapılan incelemede aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi.

b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası.

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.

e) İtirazen şikayet başvurularında idareye yapılan şikayetin ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi.

Şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi zorunludur. Aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerinin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz.

İtirazen şikayette bulunanlardan 53 üncü maddenin (j) bendinin (2) nolu alt bendinde belirtilen bedelin dört katı tutarına kadar başvuru teminatı alınmasına Bakanlar Kurulunca karar verilebilir. Başvuru teminatları Kurum hesaplarına yatırılır. Bu teminatlar Kurum gelirleri ile ilişkilendirilmeksizin ayrı hesaplarda tutulur.

İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından ise aynı ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulamaz…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Şikayet başvurularının taşıması gereken şekil unsurları Kanunun 54 üncü maddesi ile Yönetmeliğin 8 inci maddesinde sayılmıştır. Buna göre dilekçede; başvuru sahibinin ve varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı veya unvanı, adresi (…)ve faks numarası ile imzası, ihaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası, başvuru konusunun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih, başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller belirtilmelidir.

(2) Uygulamada başvuru sahiplerinin dilekçelerinde yukarıda belirtilen bazı bilgilere yer vermediği görüldüğünden, ilgililerin yararlanmasına yönelik olarak hazırlanan dilekçe örneklerine bu Tebliğin ekinde yer verilmiş olup; ilgililerin uygun dilekçe örneklerini kullanmaları, başvurularının zamanında ve doğru olarak yapılması bakımından önem arz etmektedir (EK:1,
2 ). İlgililer, Yönetmeliğin 8 inci maddesinde belirtilen bilgileri içermesi kaydıyla bu örnekler dışındaki dilekçeler ile de başvuruda bulunabilir.

(3) Ayrıca dilekçeye başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin (imza beyannamesi/imza sirküleri, ortak girişim beyannamesi veya sözleşmesi, vekaletname, temsil belgesi, ticaret sicil gazetesi vb.) aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmesi gerekmektedir. Ancak aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerinin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler sunulmamış olsa da başvurunun usulüne uygun olduğu kabul edilir. Bununla birlikte ihaleye teklif veren aday veya istekli dışında yetki verilmiş temsilci veya vekil tarafından aday veya istekli adına şikayet başvurusunda bulunulması durumunda usulüne uygun dilekçe ile birlikte bu temsilcilere veya vekile ait temsile yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesi/imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenerek idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir. İstekli olabilecek, aday veya istekli ile bu kişiler adına yetki verilmiş temsilci veya vekil tarafından şikayet başvurusunda bulunulması durumunda, yetkilerin tek tek sayılmak suretiyle belirlendiği temsile yetkili olunduğuna dair belgelerde, ihalelere yönelik olarak şikayet yoluna başvuru yetkisini içeren veya bu anlama gelen özel bir yetkinin bulunması gerekmektedir. Diğer taraftan, başvuru sahibinin gerçek kişi olması durumunda, bu kişi tarafından yapılan başvurularda imza beyannamesinin sunulması zorunlu değildir.

…

(5) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçeyle şikayet başvurusunda bulunulamaz. Bu nedenle dilekçelerde bir başka ihaleden söz edilmesi durumunda, şikayetin hangi ihaleye ilişkin olduğu ve hangi konunun şikayet edildiğinin açıkça belirtilmesi gerekir.” açıklamaları yer almaktadır.

İdareye yapılacak olan şikâyet başvurularının taşıması gereken şekil unsurlarının, anılan Kanunda belirtildiği, ayrıca şikâyet dilekçelerine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi gerektiği, ancak söz konusu belgelerin teklif zarfı kapsamında yer alması durumunda anılan belgelerin şikâyet dilekçesi ekinde aranmayacağı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi istekli tarafından 11.04.2017 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, söz konusu şikâyet başvurusu üzerinde el yazısı ile yazılmış olan bir üst yazının yer aldığı anılan belgede “2017/104737 ihale kayıt nolu danışman yönlendirme ihalenize hizmet alımı uygulama yönetmeliğine tanımlar başlıklı 3. Maddesine ve 4734 sayılı kanunun 4. maddesine aykırı işlem olduğu görülmüştür. Bununla alakalı itiraz dosyamızın alınmasını 11.04.2017 tarihli kayıt defterine işlenmesini arz ederim.” ifadelerine yer verildiği ve Hanifi Kılınç tarafından imzalandığı görülmüş olup söz konusu yazının idareye şikâyet başvurusuna engel teşkil edecek ve iki başvuru olduğunu gösterecek nitelikte bir içeriğe sahip olmadığı anlaşılmıştır.

Kaldı ki başvuru sahibince idareye şikâyet başvurusu ekinde olması gereken, başvuruda bulunmaya yetkili olduğunu gösteren belgelerin sunulduğu ve usul açısından idarenin reddettiği gerekçelerin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak başvuru sahibi isteklinin benzer işe yönelik başvurusunun süre yönünden reddedilmesi gerektiği, idare tarafından şikâyet dilekçeleri ekinde yer alması gereken belgelerin bulunmadığı ve farklı dilekçelerle aynı ihaleye başvurulamayacağı yönündeki değerlendirmenin de yerinde olmadığı, söz konusu hususun iddia konusunun içeriği açısından düzeltici işlem gerektirecek nitelikte olmadığı anlaşılmış olup başvurunun reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi