KİK Kararı: 2017/UH.I-1244

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/021
Gündem No : 116
Karar Tarihi : 26.04.2017
Karar No : 2017/UH.I-1244

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Göktürk Grup Tem. Gıda Yem. İnş. Plas. Ambalaj Nak. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Osman KARATAŞ,

Uğur Mumcu Mah. 1691. Sok. No: 16 Batıkent Yenimahalle/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çankırı İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Aksu Mah. Öğretmenler Sokak No: 11 18200 ÇANKIRI

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/56898 İhale Kayıt Numaralı “8 Aylık 125 Kişi ile Temizlik” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çankırı İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 28.03.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “8 Aylık 125 Kişi ile Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Göktürk Grup Tem. Gıda Yem. İnş. Plas. Ambalaj Nak. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.nin 22.03.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.03.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.04.2017 tarih ve 20813 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.04.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/879 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Fazla çalışma yapılması halinde, ihale konusu işe ait birim fiyat teklif cetvelinde fazla çalışma için ayrı satır açılması ve açılan satırın birim sütunun da “saat” ibaresinin belirtilmesi gerektiği, personele ilişkin farklı ücret öngörülen hafta tatilinde yapılacak olan çalışmaların ulusal bayram ve genel tatil günleri içerisinde yapılan çalışma içerisinde gösterildiği, bu durumun isteklilerin tekliflerini sağlıklı oluşturulmasını engellediği,
4857 Sayılı İş Kanunun 30’uncu maddesine belirtildiği gibi engelli işçi sayısının %3 oranında olması gerektiği, Birim fiyat teklif cetvelinde idare tarafından 9 adet engelli personelin çalıştırılacağı, %3’ten fazla engelli personel istenen mevcut düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,
Teknik Şartname de düzenlenen çamaşır yıkama ve ütüleme ile ilgili idare tarafından verilen çamaşır makinesi, kurutma makinesi ve diğer demirbaş tamiri ve bakımı için, kaç adet makine kullanılacağı, marka, model, üretim yılı belirtilmediği ve söz konusu tamir ve bakım giderleri için birim fiyat teklif cetvelinde satır açılmadığı, bu durumun sağlıklı teklif vermeye engel teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 8 aylık 125 kişi ile temizlik

b) Miktarı ve türü:

8 aylık 125 kişi ile Temizlik Hizmeti

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.” düzenlemesi,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63’üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir...” hükmü,

2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesinde “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü genel tatil günleridir.

A) Resmi bayram günleri şunlardır:

1. (Değişik: 20/4/1983 - 2818/1 md.) 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramıdır.

2. 19 Mayıs günü Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür.

3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır.

B) Dini bayramlar şunlardır:

1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3,5 gündür.

2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4,5 gündür.

C) (Değişik: 25/10/2016-6752/2 md.) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü ve 15 Temmuz günü Demokrasi ve Milli Birlik Günü tatilidir.

D) (Değişik: 20/4/1983 - 2818/1 md.) Ulusal, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü resmi daire ve kuruluşlar tatil edilir. (1)(2)

Bu Kanunda belirtilen Ulusal Bayram ve genel tatil günleri; Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip Cumartesi gününün tamamı tatil yapılır.

Mahiyetleri itibariyle sürekli görev yapması gereken kuruluşların özel kanunlarındaki hükümler saklıdır.

29 Ekim günü özel işyerlerinin kapanması zorunludur.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

…

78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47’nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanunu’nun 47’nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12’nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 10’uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir…” açıklaması,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eklerinden “KİK015.3./H” sıra numaralı standart form olan birim fiyat teklif cetvelinin dipnotunda “Ulusal bayram ve genel tatil günleri (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü) için ayrı bir satır açılacaktır. İdareler bu satırı düzenlerken birim sütununa “gün” ibaresini yazacak, miktar sütununa çalışılacak toplam tatil günü süresini yazacaktır. Farklı ücret grupları için tatil günlerinde çalışma öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacaktır.

Fazla çalışma öngörülmesi durumunda, fazla çalışma için ayrı satır açılacaktır. İdareler bu satırı düzenlerken birim sütununa “saat” ibaresini yazacak, miktar sütununa toplam fazla çalışma saatini yazacaktır. Farklı ücret grupları için fazla çalışma öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “ Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İşçi Ücretleri ;

Çankırı Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği : 8 ay süreyle 4 İşçi için Brüt Asgari Ücret, (Yol ücreti alacak),

Çankırı Devlet Hastanesi : 8 ay süreyle 91 İşçi için Brüt Asgari Ücret, (Yol ücreti alacak),

Çankırı Devlet Hastanesi : 8 ay süreyle 7 Engelli İşçi için Brüt Asgari Ücret, (Yol ücreti alacak),

Çankırı A.D.S.M : 8 ay süreyle 6 İşçi için Brüt Asgari Ücret, (Yol ücreti alacak),

Çankırı A.D.S.M : 8 ay süreyle 2 Engelli İşçi için Brüt Asgari Ücret, (Yol ücreti alacak),

Ilgaz Devlet Hastanesi : 8 ay süreyle 6 İşçi için Brüt Asgari Ücret, (Yol ücreti almayacak),

Çerkeş Devlet Hastanesi : 8 ay süreyle 5 İşçi için Brüt Asgari Ücret, (Yol ücreti almayacak),

Kurşunlu Devlet Hastanesi : 8 ay süreyle 4 İşçi için Brüt Asgari Ücret, (Yol ücreti almayacak),

Ulusal Bayram ve genel tatil günleri ( ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ) çalışılacak gün sayısı ;

Çankırı Devlet Hastanesi : 91 İşçi için Brüt Asgari Ücret 966,5 gün,

Çankırı Devlet Hastanesi : 7 Engelli İşçi için Brüt Asgari Ücret 62,5 gün,

Çankırı A.D.S.M : 6 İşçi için Brüt Asgari Ücret 23 gün,

Çankırı A.D.S.M : 2 Engelli İşçi için Brüt Asgari Ücret 4 gün,

Ilgaz Devlet Hastanesi :6 İşçi için Brüt Asgari Ücret 27 gün,

Çerkeş Devlet Hastanesi : 5 İşçi için Brüt Asgari Ücret 27 gün,

Kurşunlu Devlet Hastanesi : 4 İşçi için Brüt Asgari Ücret 27 gün,” düzenlemesinin bulunduğu görülmüştür.

Standart form birim fiyat teklif cetvelinin ise aşağıdaki şekilde olduğu tespit edilmiştir.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

Çankırı İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği (Brüt asgari ücret)

Çankırı Devlet Hastanesi(Brüt asgari ücret)

Çankırı Devlet Hastanesi Engelli işçi(Brüt asgari ücret)

Çankırı Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi(Brüt asgari ücret)

Çankırı Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Engelli işçi(Brüt asgari ücret)

Ilgaz Devlet Hastanes(Brüt asgari ücret)

Çerkeş Devlet Hastanesi(Brüt asgari ücret)

Kurşunlu Devlet Hastanesi(Brüt asgari ücret)

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Çankırı Devlet Hastanesi Bürüt Asgari ücretin % 0 fazlasını alan 91 işçi Ulusal Bayram,Resmi ve Dini Bayram Günleri

gün

966,5

Çankırı Devlet Hastanesi Bürüt Asgari ücretin % 0 fazlasını alan Engelli 7 işçi Ulusal Bayram,Resmi ve Dini Bayram Günleri

gün

62,5

Çankırı Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Bürüt Asgari ücretin % 0 fazlasını alan 6 işçi Ulusal Bayram,Resmi ve Dini Bayram Günleri

gün

Çankırı Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Bürüt Asgari ücretin % 0 fazlasını alan Engelli 2 işçi Ulusal Bayram,Resmi ve Dini Bayram Günleri

gün

Ilgaz Devlet Hastanesi Bürüt Asgari ücretin % 0 fazlasını alan 6 işçi Ulusal Bayram,Resmi ve Dini Bayram Günleri

gün

Çerkeş Devlet Hastanesi Bürüt Asgari ücretin % 0 fazlasını alan 5 işçi Ulusal Bayram,Resmi ve Dini Bayram Günleri

gün

Kurşunlu Devlet Hastanesi Bürüt Asgari ücretin % 0 fazlasını alan 4 işçi Ulusal Bayram,Resmi ve Dini Bayram Günleri

gün

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Başvuru sahibinin 22.03.2017 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 28.03.2017 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 28.03.2017 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği, idarenin şikayete cevap yazısında “…çalışma saat ve vardiyaları doğrultusunda saatlik ücret öngörülmemiştir. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde işçi ücret ödemeleri çalışma saat ve vardiyaları doğrultusunda 4857 Sayılı İş Kanunu açısından bir çelişki bulunmamaktadır.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Hafta tatillerinde yapılacak çalışmalarla ilgili olarak, çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödeneceği hüküm altına alınmış iken, haftalık 45 saati aşan fazla çalışmalarda işçi ücreti her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenmektedir. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak olan çalışmalarda ise tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ek ücret ödeneceği belirtilmiştir.

Yukarıda yer verilen açıklamalar uyarınca, fazla çalışma yapılacak durumlarda toplam fazla çalışma saatinin dokümanda belirtileceği, birim fiyat teklif cetveline ilişkin standart formda fazla çalışma ile ilgili satırda birim sütununun “saat” cinsinden düzenleneceği, ulusal bayram ve genel tatil günleri için idareler bu satırı düzenlerken birim sütununa “gün” ibaresinin, miktar sütununa ise çalışılacak toplam tatil günü süresinin yazacağı anlaşılmıştır.

İhale dokümanı düzenlemeleri ve idarenin şikâyete vermiş olduğu cevaptan ihale konusu işte çalışacak işçilerin, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılmasına ilişkin düzenleme yapıldığı, idarenin yaklaşık maliyet hesabını ve birim fiyat teklif cetvelini de bu doğrultuda düzenlediği görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nda fazla çalışma ve ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışmaya yönelik ayrı ayrı hükümlere yer verildiği, kanun hükmü uyarınca hafta tatilinde yapılacak fazla çalışma ile ulusal bayram ve tatil günlerinde çalışmanın birbirinden ayrı değerlendirilmesi gerektiği, nitekim Kanunun 46’ncı maddesinde de çalışılmayan hafta tatilinde işçilere ücretlerin tam olarak ödeneceğinin hüküm altına alındığı, bu günlerde çalışma yapılması halinde bu çalışmanın fazla çalışma olarak değerlendirilmesi gerektiği hükme bağlanmıştır.

Buradan hareketle, hafta tatillerinde dahil olmak üzere idarenin fazla çalışma öngörmesi halinde birim fiyat teklif cetvelinde fazla çalışma için satır açılması ve fazla çalışma saatinin açıkça belirtilmesi gerektiği, ancak bu yükümlülüğün fazla çalışma öngörmesi halinde geçerli olduğu, ulusal bayram ve tatil günlerine ilişkin düzenlemelerin fazla çalışma yapılmasına ilişkin düzenlemelerden ayrı olduğu, bu günlerin hafta tatillerine de karşılık gelebileceği, hafta tatillerine karşılık gelmesiyle diğer çalışılan günlere karşılık gelmesi arasında farklılık bulunmadığı için hesaplamaların yukarıdaki mevzuat gereği aynı olacağı, ancak fazla çalışma öngörülmesi halinde farklılık arz edeceği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, gerek idarece ve gerekse ihaleye teklif veren isteklilerce, fazla çalışma yapılacağına yönelik düzenleme bulunmayan hafta tatilini fazla çalışma olarak değerlendirmeyip, birim fiyat teklif cetvelinde yapılan düzenlemeler doğrultusunda tekliflerini oluşturması gerektiği, yapılan düzenlemelerde başvuru sahibinin iddiasında yer verdiği gibi tekliflerin sağlıklı oluşturmasına ve sağlıklı maliyet tespitine engel teşkil edecek hususun bulunmadığı, kaldı ki ihalede 23 adet doküman satın alındığı ve 12 isteklinin teklif verdiği dikkate alındığında rapor içerisinde yer verilen mevzuat düzenlemelerine yönelik herhangi bir aykırılık tespit edilmediğinden söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinin 3 ve 5 sıra no’lu kaleminde;

Sıra

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

Çankırı Devlet Hastanesi Engelli işçi(Brüt asgari ücret)

Çankırı Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Engelli işçi(Brüt asgari ücret)

düzenlemesi bulunduğu, söz konusu düzenlemelerden 125 personel çalıştırılacak olan ihale konusu işte 9 engelli personel çalıştırılacağının belirlendiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalede toplam olarak 125 personel çalıştırılacağı ve bunlardan 9 personel için engelli personel düzenlemesi yapıldığı, bu haliyle 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde belirtilen %3 oranının üzerinde engelli personel sayısı belirlenmiş olduğu görülmüş olmakla birlikte, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde yer alan “…İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür.” açıklaması uyarınca idarelerin İş Kanunu’nda belirtilen asgari sınırın üzerinde engelli işçi belirlemelerinde herhangi bir aykırılık bulunmadığı değerlendirildiğinden, iddianın bu yönüyle yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

…

78.30.Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

…

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması yer almaktadır.

Anılan Tebliğ’in 78’inci maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarının “ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetler” şeklinde tanımlandığı görülmektedir. İnceleme konusu ihaleye ait ihale dokümanında ihale konusu işte çalışacak personel sayısının 125 kişi olarak belirlendiği, haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanılmasının öngörüldüğü ve yaklaşık maliyetin en az % 70’lik kısmının işçilik maliyetinden oluştuğu dikkate alındığında, söz konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olduğu anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin “Çamaşır Yıkama ve Ütüleme” başlıklı maddesinde “…10- Çamaşır Makineleri, kurutma makineleri, ütüleme makineleri ve diğer demirbaşlar zimmetli olarak sağlam bir şekilde firmaya teslim edilecek sözleşme bittiğinde sağlam bir şekilde firmadan teslim alınacaktır. Çamaşır makineleri, kurutma makineleri ve ütüleme makinelerinin kullanıcı hatasından doğacak arıza bedeli (Parça dâhil) makinelerin üretici firmasından yüklenici tarafından karşılanacaktır.

11- Çamaşırhanede yüklenici firmaya teslimi yapılan tüm cihaz ve makinelerinden herhangi birisinin kullanıcı hatası sonucu arızalı olması durumunda arızaya 24 saat içinde müdahale edilmesi, arızanın 48 saat içinde giderilmesi gerekmektedir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale dokümanında belirtilen düzenleme ile idare tarafından yükleniciye çamaşır makineleri, kurutma makineleri, ütüleme makineleri ve diğer demirbaşların zimmetli olarak sağlam bir şekilde istekliye teslim edileceği, teslimi yapılan demirbaşların sadece kullanıcı hatası nedeniyle arızalanması sonucu yüklenicinin bu arızayı karşılaması gerektiği belirtilmiştir.

Yapılan incelemede, Teknik Şartname’nin yukarıda belirtilen maddelerindeki düzenlemeden başvuru sahibinin iddia etmiş olduğu gibi idare tarafından sağlam olarak verilen makine ve demirbaşların rutin olarak tamiri ve bakımı olarak değil, sadece kullanıcı hatası nedeniyle arızalanması halinde yüklenicinin karşılayacağının anlaşılması gerektiği, anılan maddelerde makine ve demirbaşların rutin olarak tamiri ve bakımının istendiği sonucunun çıkarılamayacağından birim fiyat teklif cetvelinde satır açılmasına da gerek bulunmadığı, ayrıca gider öngörülmesi istenmediği için makine ve demirbaşların adedi, markası ve modelinin belirtilmesine gerek olmadığı, mevcut düzenlemelerin teklifini sağlıklı oluşturulmasına engel teşkil etmeyeceği anlaşıldığından iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Kaldı ki;

İdarenin yaklaşık maliyet hesabı incelendiğinde, yaklaşık maliyet bileşenlerinin işçilik gideri, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışmaların maliyeti ve %4 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler ile %5 oranında belirlenen yüklenici kârından oluştuğu belirlenmiştir.

Anılan Tebliğ’in 78.30’uncu maddesinde, ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olduğu, personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerinde %4 oranında sözleşme ve genel giderlerin öngörüleceği, işin esasına ilişkin giderler yanında oluşabilecek giderler için anılan maddede yer alan “…bu nitelikteki genel giderler” ifadesi içerisinde idare tarafından yükleniciye sağlam teslim edilen makine ve demirbaş için öngörülen kullanıcı hatasından kaynaklı arıza bedelinin bu kapsamda değerlendirilebileceği, zira kullanıcı hatasından kaynaklı arıza bedeli olduğu için idare tarafından önceden maliyet bedeli öngörülmesinin beklenemeyeceği anlaşılmış olup, mevzuata aykırılık görülmediğinden başvuru sahibi iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi

KİK Kararı: 2017/UH.I-1244

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin