KİK Kararı: 2017/UH.I-1106

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/019
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 19.04.2017
Karar No : 2017/UH.I-1106

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Doğan Grup İnşaat Temizlik Gıda Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Yenişehir Mahallesi M. Akif Ersoy Cad. İlker Apt. Kat: 1 No: 2 ŞANLIURFA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sermaye Piyasası Kurulu İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı,

Mustafa Kemal Mah. Eskişehir Yolu 8. Km No: 156, 06530 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/66958 İhale Kayıt Numaralı “Muhtelif Yardımcı Hizmetler ve Temizlik” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sermaye Piyasası Kurulu İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı tarafından 28.03.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Muhtelif Yardımcı Hizmetler ve Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Doğan Grup İnşaat Temizlik Gıda Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.03.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.03.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.04.2017 tarih ve 20554 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/872 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1- İdari Şartname’nin 25’inci maddesi incelendiğinde engelli personel haricindeki tüm personele yol bedeli adı altında nakdi bir ödeme yapılacağının anlaşıldığı, ancak engelli personelin yol bedelinin belediyelerce zaten ücretsiz karşılanacağından bahisle teklif fiyata dâhil edilmediği, idare tarafından yapılan söz konusu düzenleme ile engelli personelin işe geliş ve gidişinde dolmuş, taksi gibi diğer ulaşım araçlarını kullanmalarının engellendiği, bu durumun Anayasa’nın 10’uncu maddesi ve İş Kanunu’nun 5’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği, çalışan personel arasında kıdem tazminatı dâhil olmak üzere eşitsizliğe yol açtığı,

2- Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde, hizmetin ifa şeklinde yükleniciden kaynaklanan bir kusurun meydana gelmesi halinde her bir aykırılık hali için belli oranlarda ceza kesileceğine ilişkin düzenlemenin yer aldığı ancak bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak tekrarı ile belli bir sayıya ulaşması halinde sözleşmenin feshedileceği ve aykırılık sayısının ne olduğunun belirtilmediği, mevcut düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.13.Yemek ve yol bedelinin nakdi olarak ödeneceği öngörülen ihalelerinin idari şartnamelerinde, yemek ve yol bedelinin günlük brüt tutarları ve ayda kaç gün ödeneceği yazılacak, bu brüt tutarların nakdi olarak ödeneceği ve ücret bordrosunda gösterileceği açıkça belirtilecektir. Her ay 30 gün olarak kabul edilecek ve bazı ayların 30 günden daha fazla ya da eksik günleri dikkate alınmayacaktır. İdari şartnamede 26 veya 22 olarak belirlenen aylık gün sayısı üzerinden hesaplama yapılacak ve 31 veya 28 gün olan aylardaki fiili gün sayısı dikkate alınmayacaktır. Yemek ve yol için aylık gün sayısı belirlenmemiş ise 26 gün olarak hesaplama yapılacaktır.

Bununla birlikte, hafta tatili ve genel tatil günleri dâhil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 28 veya 29 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı (artık gün/kıst ay) kapsamında çalışılacak toplam gün sayısı ile bu süre içerisinde yemek ve yol bedeli verilecek gün sayısının, idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilmesi gerekmektedir.

78.14.İdari şartnamelerde ücret ile nakdi olarak ödenecek yemek ve yol gibi giderlerin net olarak ödeneceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. İdari şartnamede yer alan bu bedellerin brüt olduğu belirtilmemiş olsa bile bu tutarlar brüt olarak kabul edilecek ve buna göre işlem yapılacaktır.

78.15. Çalışacak personelin yemek ve yol maliyetlerinin isteklilerce ayni olarak karşılanmasının öngörüldüğü işlerde, bu ihtiyaçların isteklilerce ayni olarak karşılanacağı idari şartnamelerin ilgili maddesinde belirtilecek ve aylık gün sayısı gösterilecek, ancak buna ilişkin bir bedel öngörülmeyecek, personelin bu ihtiyaçlarının karşılanmasına ilişkin kriterler ve asgari standartlar (yemek çeşidi, kalori vb.) ise ihale dokümanının ilgili bölümünde belirlenecektir. Bu şekilde verilen tekliflerin değerlendirilmesinde ise tekliflerin söz konusu ayni ödemeleri de içerdiği kabul edilerek değerlendirmeler buna göre yapılacaktır.

78.16.İdari şartnamede çalışacak personelin yemek veya yol maliyetinin idarenin yemekhanesinden veya personel servisinden karşılanacağı ve bedelinin yüklenicinin hakedişinden kesileceğine dair bir düzenleme yapılmışsa, yemek ve yol bedelinin ayni olarak karşılanacağı kabul edilecektir. Bu durumda her bir personel için hakedişten kesilecek yemek veya yol bedelinin tutarı idari şartnamede gösterilecektir. Hakedişten kesilecek bu yemek veya yol bedelinin, idare personeli için öngörülen yemek veya yol bedelinde bir artış yapılsa bile değiştirilemeyeceği göz önünde bulundurularak, yemek ve yol bedelinin yıl içinde meydana gelecek artışları da kapsayacak şekilde tahmini bir bedel olarak belirlenmesi gerekecektir.

78.17.Yol giderine ilişkin olarak personele mutat taşıt bileti verilmesi öngörülürse, yol bedelinin ayni olarak karşılanacağı kabul edilecek ve eğer bu maliyet faturalandırılabiliyorsa KDV hariç hesaplanacaktır. Aylık bilet, abonman kartı ya da toplu olarak alınan bilet fiyatlarının günlük bilet fiyatlarından daha düşük olması halinde, günlük bilet fiyatı yerine bu fiyatlar dikkate alınarak hesaplama yapılacaktır.

78.18.Yemek ve yol gibi ihtiyaçların isteklilerce karşılanmasının öngörülmediği durumlarda ise idari şartnamelerde bunlara ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmayacak ve sözleşmenin uygulanması sırasında yükleniciden çalışanlara ait bu tür giderleri karşılaması istenmeyecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Muhtelif Yardımcı Hizmetler ve Temizlik

b) Miktarı ve türü:

01/06/2017 - 31/01/2018 tarihleri arasında 8 (sekiz) ay süreyle, toplam 109 (yüzdokuz) personel ile muhtelif yardımcı hizmetler ve temizlik hizmeti alımı işidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Ankara - İstanbul

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Ankara'da çalıştırılacak 1 (bir) şef personeli için brüt asgari ücretin %55 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 12 (oniki) sürücü personeli için brüt asgari ücretin %25 fazlası ücret belirlenmiştir.

İstanbul'da çalıştırılacak 8 (sekiz) sürücü personeli için brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 14 (ondört) sekreter personeli için brüt asgari ücretin %55 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 1 (bir) protokol sekreteri için brüt asgari ücretin %70 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 14 (ondört) büro destek personeli için brüt asgari ücretin %55 fazlası ücret belirlenmiştir.

İstanbul'da çalıştırılacak 1 (bir) büro destek personeli için brüt asgari ücretin %45 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 1 (bir) haberleşme teknikeri için brüt asgari ücretin %55 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 1 (bir) İnşaat teknikeri için brüt asgari ücretin %35 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 2 iki) yapı destek personeli için brüt asgari ücretin %25 fazlası ücret belirlenmiştir.

İstanbul'da çalıştırılacak 1 (bir) yapı destek personeli için brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 3 (üç) garson için brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 1 (bir) usta aşçı için brüt asgari ücretin %100 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 3 (üç) aşçı yardımcısı için brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 2 (iki) bulaşıkçı için brüt asgari ücretin %25 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 33 (otuzüç) temizlik personeli için brüt asgari ücretin %20 fazlası ücret belirlenmiştir.

İstanbul'da çalıştırılacak 8 (sekiz) genel temizlik personeli için brüt asgari ücretin %35 fazlası ücret belirlenmiştir.

Ankara'da çalıştırılacak 3 (üç) engelli personel için brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret belirlenmiştir.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %55 fazlası ücret alacak 1 (bir) şef personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %25 fazlası ücret alacak 12 (oniki) sürücü personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

İstanbul'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret alacak 8 (sekiz) sürücü personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 10,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 10,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %55 fazlası ücret alacak 14 (ondört) sekreter personeline; aylık 22 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 22 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %70 fazlası ücret alacak 1 (bir) protokol sekreterine; aylık 22 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 22 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %55 fazlası ücret alacak 14 (ondört) büro destek personeline; aylık 22 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 22 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

İstanbul'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %45 fazlası ücret alacak 1 (bir) büro destek personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 10,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 10,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %55 fazlası ücret alacak 1 (bir) haberleşme teknikeri personeline; aylık 22 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 22 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %35 fazlası ücret alacak 1 (bir) inşaat teknikeri personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %25 fazlası ücret alacak 2 (iki) yapı destek personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

İstanbul'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret alacak 1 (bir) yapı destek personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 10,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 10,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret alacak 3 (üç) garson personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %100 fazlası ücret alacak 1 (bir) usta aşçı personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret alacak 3 (üç) aşçı yardımcısı personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %25 fazlası ücret alacak 2 (iki) bulaşıkçı personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %20 fazlası ücret alacak 33 (otuzüç) temizlik personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

İstanbul'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %35 fazlası ücret alacak 8 (sekiz) temizlik personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 10,00 TL yemek, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 10,00 TL yol bedeli öngörülmüştür.

Ankara'da çalıştırılacak ve brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret alacak 3 (üç) engelli personeline; aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek bedeli öngörülmüştür.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Diğer giderler:

Çalıştırılacak personele (Ankara’da çalıştırılacak Sekreter, Protokol Sekreteri, Büro Destek Personeli ve Haberleşme Teknikeri personeli hariç olmak üzere) sözleşme süresince aylık 22,5 saati geçmemek üzere toplam 180' er saat fazla çalışma öngörülmüştür. Ankara’da çalıştırılacak Sekreter, Protokol Sekreteri, Büro Destek Personeli ve Haberleşme Teknikeri personeline fazla çalışma yaptırılmayacaktır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta kolları risk prim oranı %2' dir.” düzenlemesi,

4736 sayılı Kamu Kurum ve Kuruluşlarının Ürettikleri Mal ve Hizmet Tarifeleri ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun’un 1’inci maddesinin ikinci fıkrasında “…Engelliler için sağlık kurulu raporuyla %40 ve üzerinde engelli olduğunu belgeleyen Türk vatandaşlarının kendileri, ağır engellilerin kendileri ile birlikte birden fazla olmamak üzere birlikte yolculuk ettikleri refakatçileri, demiryolları ve denizyollarının şehir içi ve şehirlerarası hatlarından, belediyelere, belediyeler tarafından kurulan şirketlere, birlik, müessese ve işletmelere veya belediyeler tarafından yetki verilen özel şahıs ya da şirketlere ait şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanırlar.” hükmü,

Ücretsiz veya İndirimli Seyahat Kartları Yönetmeliği’nin “Ücretsiz seyahat hakkından yararlanacak kişiler” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) 4736 sayılı Kanunun 1’inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca demiryolları ve denizyollarının şehir içi ve şehirlerarası hatlarından, belediyelere, belediyeler tarafından kurulan şirketlere, birlik, müessese ve işletmelere veya belediyeler tarafından yetki verilen özel şahıs ya da şirketlere ait şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanacaklar aşağıda belirtilmiştir:

…

e) Engelliler için sağlık kurulu raporuyla % 40 ve üzerinde engelli olduğunu belgeleyen Türk vatandaşlarının kendileri, ağır engellilerin ise kendileri ile birlikte birden fazla olmamak üzere beraber seyahat ettikleri refakatçileri.” düzenlenmesi yer almaktadır.

İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin engelli personele ilişkin açılan satırı aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

18

Engelli Personeli (Ankara);Brüt asgari ücretin %40 fazlası ücret, aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL yemek bedeli öngörülmüştür. Kısa vadeli sigorta kolları risk prim oranı %2,00 dir. (Brüt asgari ücretin %40 fazlası)

Ay

3

8

4736 sayılı Kanun’da ve yukarıda aktarılan Yönetmelik’te yer alan hükümler uyarınca, belirlenen engellilik oranını taşıyan ve bunu sağlık kurulu raporu ile belgeleyen engellilerin demiryolları ve denizyollarının şehir içi ve şehirlerarası hatlarından, belediyelere, belediyeler tarafından kurulan şirketlere, birlik, müessese ve işletmelere veya belediyeler tarafından yetki verilen özel şahıs ya da şirketlere ait şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanabilecekleri anlaşılmaktadır.

4736 sayılı Kanun’da yer alan hüküm ile engellilere yönelik pozitif ayrımcılık yapılması politikasının bir yansıması olarak, belirlenen engellilik oranını taşıyan ve bunu sağlık kurulu raporu ile belgeleyen engellilere servet ve gelir düzeylerine bakılmaksızın şehir içi ve şehirlerarası toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanabilme imkânı sağlandığı görülmektedir.

Başvuruya konu ihalenin “Muhtelif Yardımcı Hizmetler ve Temizlik” hizmet işi olduğu, şikâyete konu olan İdari Şartname maddelerinde ihale konusu işte çalıştırılacak personele nakdi olarak ödenmesi öngörülen yol bedelinin engelli personele ödenmeyeceğine ilişkin düzenlemelere yer verildiği, bunun gerekçesinin ise başvuru sahibi tarafından yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararda, 4736 sayılı Kanun’da yer alan hükümlere atıf yapılarak engelli personelin şehir içi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz yararlanma imkânının bulunması olarak belirtildiği görülmüştür.

Bu doğrultuda İdari Şartname’de yapılan düzenleme ile diğer personele ödenmesi öngörülen nakdi yol yardımından engelli personelin şehir içi toplu taşıma hizmetlerini ücretsiz olarak kullanabilecekleri gerekçesiyle yararlandırılmaması, farklı nedenlerle toplu taşıma hizmetini kullanamayacak engelli personel aleyhine bir ayrımcılığa yol açacağı ve Kanun hükmü ile getirilen bir pozitif ayrımcılık kuralının idari bir işlemle etkisiz hale getirilmesi anlamına geleceği ayrıca söz konusu personelin işe geliş gidişlerde toplu taşıma kullanma zorunluluğunun da bulunmadığı dikkate alındığında, şikâyete konu düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği ve ihalenin iptalini gerektirdiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin, ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olarak gerçekleştirilmediğinin tespit edilmesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak suretiyle İdarenin yazılı ihtarı üzerine kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin 0,0005 (onbindebeş) idir. İdarece her bir aykırılık için 3 (üç) er defa yapılan yazılı ihtara ve kesilen cezaya rağmen söz konusu aykırılıkların düzeltilmemesi üzerine İdarece 10 (on) gün süreli son bir yazılı ihtar yapacaktır.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16 ’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan açıklamalardan, sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede; ihale konusu “Muhtelif Yardımcı Hizmetler ve Temizlik” işinin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte bir iş olduğu, idare tarafından Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotuna uygun olarak, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin 0,0005 (onbindebeş) oranında ceza kesileceğinin ve bu nitelikteki her bir aykırılık için 3 er defa yapılan yazılı ihtara ve kesilen cezaya rağmen söz konusu aykırılıkların düzeltilmemesi üzerine idarece 10 (on) gün süreli son bir yazılı ihtarın yapılacağı, ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilip sözleşmenin feshedilerek hesabının genel hükümlere göre tasfiye edileceğinin belirtildiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu yönündeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi