KİK Kararı: 2016/UY.IV-2534

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/055
Gündem No : 70
Karar Tarihi : 12.10.2016
Karar No : 2016/UY.IV-2534

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Öztaş İnşaat Taahhüt Taşımacılık Turizm Kuyumculuk ve İletişim Hiz. Tic. ve San. Ltd. Şti.

Halil Rıfatpaşa Mah. Perpa Ticaret Merkezi A Blok Kat: 6 No: 640 Okmeydanı / Şişli / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Küçükçekmece Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü

Halkalı Merkez Mahallesi Turgut Özal Bulvarı No: 10 Küçükçekmece / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/364476 İhale Kayıt Numaralı “3426 Parsel Tevfikbey Mahallesi Yer Altı Oto Parkı ve Açık Pazar Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Küçükçekmece Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 03.10.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “3426 Parsel Tevfikbey Mahallesi Yer Altı Oto Parkı ve Açık Pazar Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 04.10.2016 tarih ve 55188 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2258 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; Küçükçekmece Belediye Başkanlığının 2016/364476 İKN'li “3426 Parsel Tevfikbey Mahallesi Yer Altı Oto Parkı ve Açık Pazar Yapım İşi” ihalesinin dokümanında ihaleye katılımı azaltacak, rekabeti engelleyecek ve sağlıklı şekilde teklif hazırlanmasını engelleyecek şekilde düzenleme bulunduğu,

1. İdari Şartname'nin 7.5.4'üncü maddesindeki “isteklinin kendi malı olarak 1 adet asgari 90 m3/ saat kapasiteli Mobil beton santrali,1 adet Paletli Ekjskavatör,1 adet Asagari 65.m bom uzunluğunda 7000/1700 kg. taşıma kapasiteli kule vinç.Makine ve ekipmanın asgari 5 yaşından büyük olmaması şarttır.isteklinin kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da (Değişik ibare: 12/06/2015-29384 R.G./2. md.) yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir. Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş tesis, makine, teçhizat ve ekipmanın, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.” şeklindeki düzenlemenin ihaleye katılımı engellediği, bu düzenlemede belirtilen makine, araç ve ekipmanın yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

2. İdari Şartname'nin 7.1.i maddesinde “İsteklilerin Ulaştırma Bakanlığından alınmış ihalenin yapıldığı yıl içinde geçerliliğini sürdüren K- 2 belgesinin ibrazı şarttır.” düzenlemesi bulunduğu, söz konusu K-2 belgesinin ihale konusu yapım işinde istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

İhale dokümanına ilişkin olarak süresinde idareye şikâyet başvurusu yaptıkları, mevzuata aykırı düzenlemeler zeyilname ile düzeltilemeyeceğinden ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54, 55 ve 56’ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ düzenlemelerinde ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

….

İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. … ” hükmü,

Anılan

Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

….” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin üçüncü ve beşinci fıkralarında “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.

…

(5) İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde; “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında da “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü bulunmaktadır.

Öte yandan, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde; şikâyete konu ihalenin 09.09.2016 tarihinde ilân edildiği, başvuru sahibinin 26.09.2016 tarihinde ihale dokümanı satın aldığı ve ihale dokümanına yönelik olarak 27.09.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin başvuru sahibine verdiği 28.09.2016 tarihli cevap ile başvurunun reddedildiği, başvuru sahibinin 04.10.2016 tarihinde Kurum kayıtlara alınan dilekçe ile ihale dokümanına yönelik olarak itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, başvuru sahibinin dilekçesinde belirtilen iddiaların 09.09.2016 tarihli ihale ilanında yer aldığı, dolayısıyla ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan düzenlemesine karşı 4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesinin birinci fıkrası hükmüne uygun şekilde ilan tarihinden itibaren 10 günlük süre içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulmadığı,

Öte yandan, Kuruma verilen başvuru dilekçesi ekinde 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin 2 numaralı alt bendi gereğince hesaplanan başvuru bedelinin ödendiğine dair belge bulunmadığı, belirtilen nedenle, Kuruma yapılan başvurunun anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin yedinci fıkrası hükmüne ve İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8’inci maddesinin beşinci fıkrası ile 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (ğ) bendi hükmüne aykırı olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi