KİK Kararı: 2016/UY.IV-155

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/005
Gündem No : 79
Karar Tarihi : 14.01.2016
Karar No : 2016/UY.IV-155
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan : Mahmut GÜRSES

Üyeler : II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Okar Madencilik Enerji Turizm İnşaat Mühendislik Makine Nakliye San. Tic. Ltd. Şti.,

Rabindranth Tagora Cad. No: 35/3 Yıldızevler Mah.-Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü 3. Bölge Müdürlüğü,

Horozluhan Mah. Ankara Cad. No: 151 42300 Selçuklu/KONYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/7064 İhale Kayıt Numaralı “Afyonkarahisar-Uşak Yolu Tünel ve Köprülü Kavşak Yapılması” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü 3. Bölge Müdürlüğü tarafından 26.02.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Afyonkarahisar-Uşak Yolu Tünel ve Köprülü Kavşak Yapılması” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 04.01.2016 tarih ve 309 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/31 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle,

1. Mir Müşavirlik Mühendislik İnşaat Maden Mimarlık Enerji Sanayi İthalat İhracat ve Ticaret Anonim Şirketi tarafından sunulan iş deneyim belgesinin benzer işe uygun olmadığı, ekonomik açıdan en avantajlı istekli tarafından sunulan dahil olmak üzere, belgelerin sunuluş şeklindeki, özellikle ticaret odası kayıtlarındaki tutarsızlık ve belirsizliklerin incelenmesi gerektiği,

2. Okar Madencilik Enerji Turz. İnş. Müh. Mak. Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan iddialardan; Ankara 11. İdare Mahkemesi tarafından “…belgenin düzenlendiği İran İslam Cumhuriyeti'nin kendi mevzuatından kaynaklı olarak belgedeki mühür ve imzanın önce İran Dışişleri Bakanlığı'nca onaylanmasından sonra Tebriz Konsolosluğu tarafından da mühür ve imzanın İran İslam Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığına ait olduğunun tasdik edildiği görülmektedir.” şeklinde gösterilen gerekçenin mesnetsiz olduğu, belgelerin sunuluş şekline ilişkin bir fiili imkansızlık bulunmadığı, Mir Müşavirlik Mühendislik İnşaat Maden Mimarlık Enerji Sanayi İthalat İhracat ve Ticaret Anonim Şirketi tarafından fiilen mümkün kılınan bir işlemin keyfiyete dayalı olarak yapılmadığı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak; Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkralarında “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.” hükmüne,

Anılan Kanun’un “Yargısal inceleme” başlıklı 57’nci maddesinde “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.

(2) Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle idareye veya idarenin bağlı veya ilgili/ilişkili olduğu mercie yahut yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Karayolları Genel Müdürlüğü 3. Bölge Müdürlüğü tarafından 26.02.2015 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2015/7064 İKN’li “Afyonkarahisar-Uşak Yolu Tünel Ve Köprülü Kavşak Yapılması” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 10.04.2015 tarih ve 32954 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusu yapılmıştır. Bu başvuru üzerine yapılan inceleme sonucunda, ihale üzerinde kalan Mir Müşavirlik Mühendislik İnş. Maden Mimarlık Enerji San. İth. İhr. ve Tic. A.Ş.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği anlaşıldığından Kamu İhale Kurulu’nun 27.05.2015 tarihli ve 2015/UY.III-1486 sayılı kararı ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir. Mir Müşavirlik Mühendislik İnş. Maden Mimarlık Enerji San. İth. İhr. ve Tic. A.Ş. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 11. İdare Mahkemesinin 16.09.2015 tarihli ve E:2015/1991, K:2015/1205 sayılı kararı ile dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bu karar üzerine alınan 05.11.2015 tarihli ve 2015/MK-460 sayılı Kurul kararı ile; “1) Kamu İhale Kurulunun 27.05.2015 tarihli ve 2015/UY.III-1486 sayılı kararının 1. iddia ile ilgili kısmının iptaline,
2 ) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiştir. Bu karardan sonra idarece üçüncü ihale komisyon kararı alınmıştır.

1. Başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olarak;

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibinin birinci iddiasında yer alan hususlar ile ilgili olarak kesinleşen ihale kararı ve eki üçüncü ihale komisyon kararının tebliği üzerine değil, kesinleşen ihale kararı ve eki birinci ihale komisyon kararının tebliğ edildiği tarihi takip eden 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, kesinleşen ihale kararı ve eki birinci ihale komisyon kararının 17.03.2015 tarihinde EKAP üzerinden başvuru sahibine tebliğ edildiği, 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in yukarıda belirtilen hükümleri gereği şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı 17.03.2015 tarihini izleyen on gün içinde en geç 27.03.2015 Cuma günü idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 16.12.2015 Çarşamba günü şikâyet başvurusunda bulunulduğu, birinci iddia bakımından şikâyet başvurusunun süresinde yapılmadığı anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yargısal inceleme” başlıklı 57’nci maddesinde “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmüne yer verilmiştir. Kamu ihale mevzuatında Kurul tarafından karara bağlanan hususların yeniden incelenmesine ve bu konuda Kurulun görevli olduğuna ilişkin bir düzenleme bulunmamakta olup, şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararların Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebileceği düzenlenmiştir.

05.01.2016 tarihli ve 05 sayılı yazı ile III. İnceleme Dairesi Başkanlığından başvurunun Kurul kararına itiraz niteliğinde olup olmadığı sorulmuştur. Anılan Daire Başkanlığının 06.01.2016 tarihli 21 sayılı yazısı ile başvuru sahibinin ikinci iddiasının 05.11.2015 tarihli ve 2015/MK-460 sayılı Kurul kararına itiraz niteliğinde olduğu belirtilmiştir.

Yapılan bu tespitler neticesinde başvuru sahibinin ikinci iddiasında yer alan hususların 05.11.2015 tarihli ve 2015/MK-460 sayılı Kurul kararında karara bağlandığı, başvurunun ikinci iddia bakımından Kurul kararına itiraz niteliğinde olduğu, şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararların Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebileceği, Kurulun, karara bağladığı hususları itirazen şikâyet üzerine inceleme görevinin bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun görev ve süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi