KİK Kararı: 2016/UY.III-2179

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/048
Gündem No : 74
Karar Tarihi : 24.08.2016
Karar No : 2016/UY.III-2179

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Siterm Isı Sanayi Anonim Şirketi,

Şehit Muhtar Caddesi No: 28/4 Taksim İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğü,

Ayvalı Mahallesi Halil Sezai Erkut Cad. Afra Sokak No: 1/A 06010 Keçiören/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/159948 İhale Kayıt Numaralı “Akışkan Yataklı Kömür Yakıtlı Buhar Kazanı Hasar Tamiri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğü tarafından 12.07.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Akışkan Yataklı Kömür Yakıtlı Buhar Kazanı Hasar Tamiri” ihalesine ilişkin olarak Siterm Isı Sanayi Anonim Şirketi nin 22.07.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.08.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.08.2016 tarih ve 45312 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.08.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1839 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Başvuruya konu ihalenin kesinleşen ihale kararında tekliflerinin sundukları iş deneyim belgesinin Kardemir A.Ş. ve Meta Nikel Kobalt Mad. San. ve Tic. A.Ş. tarafından düzenlendiği ve anılan belgelerin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 43'üncü maddesi ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 40.1 maddesine göre yetkili kurum ve kuruluşlarca düzenlenmediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Kardemir A.Ş. ve Meta Nikel Kobalt Mad. San. ve Tic. A.Ş. den aldıkları iş deneyim belgesinin kabul edilmeyerek değerlendirme dışı bırakılmalarının hukuka aykırı olduğu, şöyle ki, anılan Yönetmelikin 45’inci maddesinin (b) bendi gereği sundukları iş deneyim belgelerinin Belediye ya da Bayındırlık ve İskan İl Müdürlüğü tarafından onaylanacak belge olmadığı, zira ihale konusu iş ile sunulan iş deneyim belgelerinin bina ya da yapı işine ait olmadığı, belge konusu iş ile ihale konusu işin aynı olduğu, yataklı buhar kazanı projesine ilişkin yapı kullanma izni yapı ruhsatı gibi belgelerin temininin hukuken ve fiilen mümkün olmadığı, bu nedenle sundukları iş deneyim belgesinin noter onaylı örneklerinin yeterli ve geçerli kabul edilmesi gerektiği, idarenin ihalenin her aşamasında isteklilerden bilgi belge talep edebileceği halde bu yetkiyi kullanmayarak doğrudan tekliflerini değerlendirme dışı bıraktığı, dolayısıyla idarenin tekliflerini değerlendirme dışı bırakmasının hukuka aykırı olduğu,

2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyimini tevsiken sunduğu mezuniyet belgesinin 15 yıldan fazla geçerli olması için, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesi 12’nci fıkrasına göre başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesi sunulmasının zorunlu olduğu, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunduğu mezuniyet belgesinin yetersiz olduğu, ihaleye ait zarf açma belge kontrol tutanağında ihale üzerinde bırakılan isteklinin sadece diploma sunduğu, başka bir iş deneyim belgesinin sunmadığı kaldı ki anılan istekli tarafından iş deneyim belgesi sunulmuş olsa bile bu durumun idarece bilgi belge tamamlatılarak yapıldığı, bu durumun eşit muamele ilkesine aykırı olduğu ve ihalenin iptalini gerektirdiği,

3. Başvuru konusu ihaleyi yapan idare olan Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğü tarafından yapılan başka bir ihalede, ihale uhdesinde bırakılan istekli Pep Enerji İle başvuru konusu ihale üzerinde bırakılan istekli Efor Endüstriyel Tesisler Montaj İmalat ve İnş. A.Ş. ile akrabalık ilişkisi olduğu ve bu durumunda şaibe yarattığı,

4. Bahse konu ihalede kendilerinin teklif fiyatının ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif fiyatından 193.400,00 Euro daha ekonomik olduğu ve idarenin kamu yararını gözetmekle yükümlü olduğu, iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesinde "(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.

(2) Gerçek kişilere veya yukarıda belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında ilgili bayındırlık ve iskân il müdürlüğü tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenir. Belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından, bayındırlık ve iskân il müdürlüğünce düzenlenenler ise, valilik tarafından onaylanır…" hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

a) Geçici kabulü yapılmış işlerde, “yüklenici iş bitirme belgesi”,

ç) Geçici kabulü yapılmış işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi”,

d) Devam eden işlerde; işin, ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi halinde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi”,

…

olarak düzenlenir…” hükmü,

Söz konusu Yönetmelik’in "Belge için başvuru" başlıklı 45’inci maddesinde "(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciler için; sözleşme, hakediş raporları, biten işlerde geçici kabul tutanağı, varsa; tasfiye tutanağı, kesin hakediş raporu, keşif artış olurları ve devir sözleşmesi.

b) Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri." hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin "İş deneyim belgelerinin düzenlenmesi ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “40.1. Yönetmeliğin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43 üncü maddesinde; iş deneyim belgelerini düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar ile düzenlenen belgeleri onaylamaya yetkili kişiler belirtilmiştir. İş deneyim belgelerinin; Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlara uygun olarak düzenlenmesi, iş deneyim belgesini onaylamaya yetkili kişi tarafından, isim ve unvanı belirtilmek suretiyle imzalanması ve mühürlenmesi gerekmektedir.

40.2. Daha önce iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili iken özelleştirme sonucunda bu niteliğini kaybeden kurum ve kuruluşların, özelleştirme işlemlerinin tamamlandığı tarih öncesinde başlanılan ve anılan tarih sonrasında devam eden veya tamamlanan işleri için iş deneyim belgesi düzenlenmesi konusunda, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesinin ikinci fıkrası hükümlerinin dikkate alınması ve özelleştirme sonrası dönemde ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü gerçekleştirmeye yetkili kurum veya kuruluş tarafından iş deneyim belgelerinin düzenlenmesi gerekmektedir." açıklaması yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı:Akışkan Yataklı Kömür Yakıtlı Buhar Kazanı Hasar Tamiri

b) Yatırım proje no'su/kodu:

c) Miktarı ve türü: Bandırma Bor ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğü bünyesinde bulunan 130 ton/saat, 64 BarG, 485°C Dolaşımlı Akışkan Yataklı Kömür Yakıtlı Buhar Kazanında hasarlı bölgelerin değişimi.

ç) Yapılacağı yer: Bandırma Bor ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğü-Balıkesir/Bandırma

d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Anılan Yönetmelik hükümlerinden, iş deneyim belgelerinin yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi idare tarafından düzenleneceği, gerçek kişilere veya bahse konu kamu idareleri dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından düzenlenip, düzenlenen iş deneyim belgesinin belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından onaylanması, belediye sınırları veya mücavir alan dışında ise ilgili Çevre ve Şehircilik İl Müdürlüğü tarafından iş deneyim belgesinin düzenlenip, düzenlenen iş deneyim belgesinin valilik tarafından onaylanması, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan iş olması durumunda ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenmesi gerektiği, özel sektöre taahhütte bulunan yüklenicilerin iş deneyim belgesi talebinde bulunmaları için yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerini dilekçelerine ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvuracakları, belge belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından düzenleneceği anlaşılmaktadır.

Başvuru konusu ihalede, 4 adet ihale dokümanı satın alındığı ve 12.07.2016 tarihinde yapılan ihaleye 2 adet teklif sunulduğu, başvuru sahibi istekli Siterm Isı San. A.Ş.nin teklifinin sunmuş oldukları iş deneyim belgesinin Kardemir A.Ş. ve Meta Nikel Kobalt Mad. San. ve Tic. A.Ş.den alındığından ve onaylayan birimin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 43’üncü ve Kamu İhale Genel Tebliği'nin 40.2'nci maddesine göre yetkili olmadığından değerlendirme dışı bırakıldığı, 13.07.2016 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin tek geçerli teklif sahibi Efor Endüstriyel Tesisler Montaj İmalat ve İnş. A.Ş. üzerinde bırakıldığı görülmüştür.

Başvuru sahibi istekli Siterm Isı San. A. Ş.nin teklif dosyası incelendiğinde, anılan istekli tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla Kardemir A.Ş. tarafından düzenlenen belge numarası 1008-03 olan iş bitirme belgesinin sunulduğu, belge konusu işin adını “1 Nolu Kazan ve Ekipmanları İmalat ve Montajı Yaptırılması Sözleşmesi” olduğu, sözleşme tarihinin 04.05.2012, işin geçici kabul tarihinin 02.12.2013, belge tutarının 3.375.000,00 Euro olduğu, diğer taraftan anılan istekli tarafından iş deneyim belge eki olarak geçici kabul tutanağı, kesin kabul tutanağı, faturalar, damga vergisi makbuzu, Beşiktaş 20.Noterliği tarafından onaylı sözleşme ile başvuru sahibi istekli ile Meta Nikel Kobalt Mad. San.ve Tic. A.Ş. taraflarınca yapılan onaylı sözleşme ve bu işe ait geçici kabul protokolünün sunulduğu görülmüştür.

Kardemir A.Ş. nin hukuki durumuna ilişkin yapılan incelemede, 30.12.1994 tarihli 94/16 sayılı Özelleştirme Yüksek Kurulu Kararı ile Karabük Demir Çelik Fabrikaları Müessesesinin özelleştirme kapsamına alındığı, bu amaçla müessesenin 13.01.1995 tarihinde Karabük Demir Çelik Fabrikaları A.Ş.’ye dönüştürüldüğü, hisselerinin tamamının blok olarak KARDEMİR A.Ş.’ye devredildiğinin 03.01.1995 tarih ve 22160 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanarak yürürlüğe girdiği görülmüş olup, bu itibarla Karabük Demir Çelik Fabrikalarınin

% 50'sinden fazla hissesinin özelleştirildiği ve dolayısıyla Kardemir A.Ş.nin iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kamu kurumu olmadığı anlaşılmıştır.

Bu durumda, başvuru sahibi istekli tarafından teklif dosyasında sunulan iş deneyim belgesinin ve belgeye konu işe ait sözleşmenin her iki tarafının da özel hukuk tüzel kişisi olduğundan söz konusu yapımı tamamlanan işin bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işlerden olmadığı, yani belge konusu işin özel sektörde faaliyet gösteren bir işletmeye yapıldığı ve bu nedenle söz konusu işin sonunda düzenlenecek olan iş deneyim belgesinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde düzenlenmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalede başvuru sahibi isteklinin iş deneyimini tevsik etmek amacıyla sunduğu iş deneyim belgesinin özelleştirme sonrasında Kardemir A.Ş. tarafından düzenlenmiş olan iş deneyim belgesi olduğu, sunulan belgenin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 43’üncü maddesine uygun olmadığı anlaşıldığından anılan isteklinin teklifinin ihale komisyonu tarafından değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca başvuru sahibi isteklinin idarece geçersiz sayılan iş deneyim belgesinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 37'inci maddesinin ikinci fıkrası ve Kamu İhale Genel Tebliği'nin 16.6.1'inci maddesi gereğince idarece belgede bulunan eksikliğin tamamlatılabilecek nitelikte olduğu iddiasına yönelik yapılan inceleme aşağıda yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İdarelerce belgelerdeki eksik bilgilerin tamamlatılması” başlıklı 16.6’ncı maddesinde “16.6.1 İhale dokümanında başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan eklerinden herhangi birinin, aday veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler ve ekleri idarelerce tamamlatılmayacaktır. Ancak,

a) Geçici teminat ve teklif mektuplarının Kanunen taşıması zorunlu hususlar hariç olmak üzere, sunulan belgelerde ihale sonucu açısından teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi eksikliklerinin bulunması halinde, bu tür bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,

b) Aday ve isteklilerce sunulan ve başka kurum, kuruluş ve kişilerce düzenlenen belgelerde, belgenin taşıması zorunlu asli unsurlar dışında, belgenin içeriğine ilişkin tereddüt yaratacak nitelikte olan ve belgeyi düzenleyen kurum, kuruluş veya kişilerden kaynaklanan bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,

İdarelerce tamamlatılacaktır. Bu çerçevede, bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler, idarece ilgili kurum veya kuruluştan re’sen istenebilir. Söz konusu belgelerin aday veya istekliler tarafından tamamlatılmasının istenilmesi halinde ise bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin niteliği dikkate alınarak idarelerce aday veya isteklilere iki iş gününden az olmamak üzere makul bir tamamlama süresi verilecektir…” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden, tekliflerin ayrıntılı değerlendirilmesine geçildiğinde isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerinin inceleneceği, uygun olmadığı belirlenen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı; isteklilerce teklif zarfı kapsamında sunulmayan belgelerin tamamlatılamayacağı, ancak geçici teminat ile teklif mektubu dışında sunulan belgelerde ihale sonucu açısından teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi eksiklikleri ile başka kurum, kuruluş ve kişilerce düzenlenen belgelerde, belgenin taşıması zorunlu asli unsurlar dışında, belgenin içeriğine ilişkin tereddüt yaratacak nitelikte olan ve belgeyi düzenleyen kurum, kuruluş veya kişilerden kaynaklanan bilgi eksikliklerinin tamamlatılabileceği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi istekli tarafından Kardemir A.Ş tarafından düzenlenen iş bitirme belgesinin sunulduğu, ancak Kardemir A.Ş.nin iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum olmadığından başvuru sahibi istekli tarafından Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 43'üncü maddesine uygun olarak iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum tarafından düzenlenen iş deneyim belgesinin sunulması gerektiği anlaşılmış olup, söz konusu eksikliğin belge eksikliği olduğu anlaşıldığından, bilgi eksikliği kapsamında tamamlatılamayacağı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “İş Deneyimini Gösteren Belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “39.1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’nci maddesinde “(1) Aday ve isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili iş deneyimlerinin değerlendirilmesinde; tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyim belgeleri dikkate alınır. Birden fazla iş deneyimi toplanarak değerlendirilemez.

(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz.

…

(5) İş deneyim belgelerinin değerlendirilmesinde;

a) İş bitirme belgelerinde, belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması,

b) İş durum belgelerinde, belgeye konu işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması ve ilk sözleşme bedelinin tamamlanması,

c) İş denetleme ve iş yönetme belgelerinde,

1. Belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yılda içinde olması kaydıyla, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen denetleme veya yönetme faaliyetinde bulunulmuş olması,

2. Gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olduğu ve ilk sözleşme bedelinin tamamlandığı işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen denetleme veya yönetme faaliyetinde bulunulmuş olması,

şartı aranır ve geçici kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ihale ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olduğu işler de bu kapsamda değerlendirilir.

(6)İş deneyim belge tutarlarının değerlendirilmesinde;

a) İş bitirme ve iş durum belge tutarları tam olarak,

...” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mühendis veya mimarların mezuniyet belgeleri ile ihalelere katılmaları” başlıklı 43’üncü maddesinde “43.1. 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendi uyarınca; mühendis ve mimarların mezuniyet belgeleriyle elde ettikleri deneyimin, mühendis veya mimarların en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilmesi mümkün olup, bu kapsamda tüzel kişilerin ortaklarına ait mezuniyet belgelerini iş deneyimlerini tevsik amacıyla sunabilmeleri için, mezuniyet belgesi sahibi ortağın en az beş yıldır tüzel kişiliğin % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğunun, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden sonra (Ek ibare: 12/06/2015-29384 R.G./3. md.) SM, YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil müdürlükleri tarafından düzenlenen (KİK031.3/Y) nolu standart forma uygun belge ile tevsik edilmesi zorunludur…

43.1. 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendi uyarınca; mühendis ve mimarların mezuniyet belgeleriyle elde ettikleri deneyimin, mühendis veya mimarların en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilmesi mümkün olup, bu kapsamda tüzel kişilerin ortaklarına ait mezuniyet belgelerini iş deneyimlerini tevsik amacıyla sunabilmeleri için, mezuniyet belgesi sahibi ortağın en az beş yıldır tüzel kişiliğin % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğunun, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden sonra SM, YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil müdürlükleri tarafından düzenlenen (KİK031.3/Y) nolu standart forma uygun belge ile tevsik edilmesi zorunludur.

43.2. Mezuniyet tarihinden sonra geçen süre on beş yıldan fazla olan mühendis ve mimarların, on beş yıldan fazla mezuniyet sürelerinin de değerlendirilebilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sunulan mühendis veya mimara ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesi (iş bitirme, iş durum, iş denetleme, iş yönetme) sunulması gerekli olup, iş deneyim belgesi sunulmaması durumunda mezuniyet tarihinden sonra geçen sürenin on beş yıldan fazlası dikkate alınmayacaktır. Bu kapsamda sunulacak iş deneyim belgesine konu işin, geçici kabul tarihinin veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin % 80’ine ulaştığı tarihin, ihale ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde olması koşulu aranmaz.

43.3. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48 inci maddesinde birden fazla iş deneyiminin toplanarak değerlendirilemeyeceği hüküm altına alınmıştır. Bu doğrultuda, mezuniyet belgeleri için 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendi uyarınca hesaplanan iş deneyim tutarları, iş deneyim (iş bitirme, iş durum, iş denetleme ve iş yönetme) belge tutarları ile toplanarak değerlendirilmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7’inci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler: “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği, XIV. GRUP: TERMİK SANTRALLERİ

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: Makine Mühendisliği” düzenlemesi,

İncelemeye ait ihale dokümanı incelendiğinde, ihaleye teklif veren isteklilerden yukarda aktarılan mevzuat hükümleri gereğince istekliler tarafından teklif edilen bedelin % 80'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belge sunulması, iş ortaklığı olarak ihaleye teklif verilmesi halinde ise pilot ortağın istenen iş deneyim tutarının en az % 80’i, özel ortağın/ortakların ise her birinin istenen iş deneyim tutarının en az % 20’unu karşılaması gerektiği anlaşılmaktadır

İhale üzerinde bırakılan istekli Efor Endüstriyel Tesisler Montaj İmalat ve İnş. A.Ş.nin iş deneyimini tevsik amacıyla 2012/61340 ihale kayıt numaralı Soma Elektrik Üretim A.Ş. tarafından Efor Endüstriyel Tesisler Montaj İmalat ve İnş. A.Ş adına düzenlenen 02.06.2015 tarih ve 2012/61340-491156-1-1 sayılı iş bitirme belgesinin sunulduğu, belge konusu işin adının “Üniteler Kazan Boru Değişimi İzolasyonu ve Küllerin Temizliği” olduğu, işin geçici kabul tarihinin 02.08.2013, belge tutarının 8.964.344,26 TL olduğu, ayrıca Kazım Erdinç Fırat’a ait 05.07.1984 tarihinde düzenlenen İnşaat Mühendisliği geçici mezuniyet belgesinin sunulduğu, Zarf Açma Belge Kontrol Tutanağında her iki belgenin de “Var” olarak işaretlendiği, ortaklık durum belgesi için ise sunulmadığı anlamına gelen (-) şeklinde işaretlendiği görülmüştür.

Belge tutarı yönünden, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif fiyatı olan 2.185.000,00 (EURO) (Resmî Gazete’de yayımlanan Türkiye Cumhuriyet Merkez Bankası döviz alış kuru 1 EURO=3,1984 olup, teklif tutarı 2.185.000,00 X 3,1984)=6.998.850,40 TL 6.998.850,40 TL’nin %80 oranına tekabül eden (6.998.850,40 TL X %80=) 5.559.080,32 TL tutarında ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini tevsik etmesi gerekli olup, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan iş bitirme belgesinin tutarının 8.964.344,26 TL olduğu, bu itibarla anılan isteklinin belge tutarının yeterli olduğu görülmüş olup, anılan istekli tarafından sağlanması gerekli tutarın (5.559.080,32 TL) üzerinde olduğu anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin tutarının idarece istenen İdari Şartname’nin 7,5’inci maddesinde yer alan asgari koşulları sağlamış olduğu, ayrıca mezuniyet belgesinin ve ortaklık durum belgesinin sunulmasına gerek olmadığı, ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale komisyonu kararı eki olan 12.07.2016 tarihli Zarf Açma Belge Kontrol Tutanağının ilgili hanesinde iş deneyim belgesinin “Var” olarak işaretlendiği bununla birlikte, idare tarafından mesleki yeterlik kriterininde anılan isteklinin teklif dosyasında sunulan iş deneyim belgesi üzerinden değerlendirildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin bahse konu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “…Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in; “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında ise “…İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin bahse konu iddiasının idareye yapılan şikâyet başvurusunda yer almadığı görülmüştür.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri çerçevesinde, idareye şikâyet başvurusunda yer verilmeyen söz konusu iddianın itirazen şikâyet kapsamında değerlendirilmesi mümkün olmadığından bahse konu iddia açısından başvurunun şekil yönünden reddine karar verilmesi gerekmektedir.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Yapılan incelemede, kamu ihale mevzuatı gereğince ihalelerde yeterlik kriterlerini sağlayamayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağının hüküm altına alındığı, iş deneyim belgesine ilişkin yeterlik kriterini sağlayamayan başvuru sahibi isteklinin teklifinin ihale komisyonunca değerlendirme dışı bırakılmasının ve ihalenin idarece yeterliği tespit edilen diğer istekli üzerinde bırakılmasının mevzuata uygun olduğu, bu durumun kamu yararının sağlanamadığı anlamına gelmeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin bahse konu iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi