KİK Kararı: 2016/UY.II-2735

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/061
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 09.11.2016
Karar No : 2016/UY.II-2735 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Bekir GÜÇBEY,

Hollanda Cad. 39/3 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü YHT Bölge Müdürlüğü

Anafartalar Mah. Hipodrom Cad. No:3 Altındağ/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/293093 İhale Kayıt Numaralı “Esenkent - Eskişehir YHT Hattı Km: 464+530'da Vasıta Üstgeçidi Yapılması” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü YHT Bölge Müdürlüğü tarafından 08.09.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Esenkent - Eskişehir YHT Hattı Km: 464+530'da Vasıta Üstgeçidi Yapılması” ihalesine ilişkin olarak Bekir Güçbey’in 03.10.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.10.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.10.2016 tarih ve 57280 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.10.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2355 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhaleye teklif veren Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Mad. Tur. Tic. A.Ş. tarafından teklif ekinde sunulan diplomanın iş deneyimini gösteren belge olarak değerlendirmeye alınamayacağı, adı geçen isteklinin sunduğu iş deneyim belgesinde A-1 grubu işlerin ayrıştırılması ve belgenin EKAP üzerinden kayıt edilip edilmediğinin teyit edilmesi gerektiği,

2. Hasan Canpolat-Hakan Karabulut İş Ortaklığı’nın teklifinin, ortak girişimi oluşturan firmaların iştigal konularının inşaat-taahhüt işi değil, sadece proje yapımı işlerini kapsadığı için değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, söz konusu ortak girişim tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin de şikâyet dilekçelerinde belirtilen mevzuat hükümlerine göre değerlendirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Şikâyete konu ihalenin TCCD YHT Bölge Müdürlüğü tarafından “Esenkent–Eskişehir YHT hattı Km: 464+530’da Vasıta Üst Geçidi Yapılması” işine ilişkin olduğu ve ihalenin açık ihale usulüne göre yapıldığı, 08.09.2016 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 12 istekli tarafından teklif verildiği, sınır değerin altında olan 4 isteklinin teklifinin ihale dokümanına göre açıklama istenilmeksizin reddedildiği, ihale komisyonunca geçerli teklifler üzerinden yapılan değerlendirme sonucunda en düşük fiyat teklifini veren Hasan Canpolat-Hakan Karabulut İş Ortaklığının teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Mehmet Erhan Meriç’e ait teklifin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, itirazen şikâyet sahibi Bekir Güçbey-CSG Müh. İnş. Taahhüt’ün teklifinin geçerli teklifler arasında dördüncü sırada yer aldığı görülmüştür.

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” yan başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 70'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesi,

7.6’ncı maddesinde “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesinde yer alan A 1 Grubu İşler benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nde A-1. Grup işler:

“Köprü ve viyadük işleri

1. Köprüler

2. Viyadükler

3. Alt ve üst geçitler

4. Akedükler” şeklinde sayılmıştır.

Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Mad. Tur. Tic. A.Ş. tarafından teklif ekinde iş deneyimini gösteren belge olarak söz konusu isteklinin % 100 ortağı olan Ercan Güney’e ait Karayolları Genel Müdürlüğü 7. Bölge Müdürlüğü tarafından 21.11.2014 tarih ve 2012/32274-360528-1-1 sayı ile düzenlenen “Ezinepazar Üst geçit Köprüsü ve Uygur, Kaleköy Alt Geçitleri Yapım İşi”ne ait, uygulanan yapı tekniğinin “fore kazıklı, prefabrik kirişli köprü ve betonarme sanat yapısı yapılması” şeklinde belirtildiği, belge tutarının da 1.731.375,02 TL olduğu yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Bu çerçevede, başvuru sahibinin iddialarıyla sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda, öncelikle başvuru sahibinin iddiasının aksine Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Mad. Tur. Tic. A.Ş. tarafından teklif ekinde iş deneyimini gösteren belge olarak herhangi bir ortağa ait diploma sunulmadığı, söz konusu isteklinin % 100 ortağı olan Ercan Güney’e ait yüklenici iş bitirme belgesinin de, belgeye konu işin adının “Ezinepazar Üst geçit Köprüsü ve Uygur, Kaleköy Alt Geçitleri Yapım İşi” olduğu dikkate alındığında, ayrıştırılmaksızın ihale dokümanında A-1 grubu işler olarak belirlenen benzer iş tanımına uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiaları uygun görülmemiştir.

Öte yandan, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “İş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi” başlıklı Ek 1’inci maddesinde “(Ek:RG-7/6/2014-29023) (1) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından 31/8/2014 tarihinden sonra düzenlenecek olan iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur.

(2) İlanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olup EKAP’a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan iş deneyim belgelerinin asıllarının (Değişik ibare: 27/06/2015-29399 R.G./1. md.) 1/7/2016 tarihine kadar belgeyi düzenleyen idareye teslim edilmesi ve EKAP üzerinden yeniden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur. Bu durumda; EKAP üzerinden düzenlenen yeni belgeye, daha önce düzenlenen belgenin tarih ve sayısının da belirtildiği ve eski belgenin yerine verildiğine dair bir şerh düşülür ve eski belge dosyasında muhafaza edilir.

(3) Birinci ve ikinci fıkralar uyarınca EKAP üzerinden kayıt edilme zorunluluğu getirilen iş deneyim belgeleri EKAP üzerinden kayıt edilmedikleri müddetçe ilanı veya duyurusu (Değişik ibare: 27/06/2015-29399 R.G./1. md.) 1/7/2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamaz.

(4) İlanı veya duyurusu 1/9/2014 tarihinden sonra yapılan ihalelerde, aday veya istekliler tarafından sunulan ve üzerinde EKAP belge numarası bulunan iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden sorgulanması zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi” başlıklı 30.8’inci maddesinde “30.8.1 İhale Uygulama Yönetmeliklerinin Ek-1 maddeleri uyarınca 31/8/2014 tarihinden sonra iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi gerekmektedir. Ayrıca, ilanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere (İKN’si 2010/500.000 ve daha sonraki ihaleler) ilişkin olup EKAP’a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan mevcut iş deneyim belgelerinin, EKAP’a kayıt edilerek yeniden düzenlenmeleri zorunluluğu getirilmiştir. Bu kapsamda, EKAP üzerinden düzenlenmesi veya kayıt edilerek yeniden düzenlenmesi gerektiği halde bu gereklere uygun olmayan iş deneyim belgeleri, EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenmedikleri sürece ilanı veya duyurusu 1/7/2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamayacaktır. Bu nedenle; EKAP üzerinden düzenlenmiş iş deneyim belgesi almaları veya iş deneyim belgesini EKAP üzerinden kayıt altına aldırarak yeniden düzenletmeleri gerektiği halde, bu zorunlulukları yerine getirmeyen belge sahiplerinin, belgeyi düzenleyen idareye başvuruda bulunarak, mevcut iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenmesi talebinde bulunması gerekmektedir.

30.8.2 İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi ve belge sahiplerine verilmesinde, İhale Uygulama Yönetmelikleri ile bu Tebliğin iş deneyim belgelerinin düzenlenmesi ve verilmesine ilişkin hükümlerine uyulması gerekmektedir. EKAP üzerinden iş deneyim belgesi düzenlenmesi ve sorgulanmasına ilişkin “İdare İş Deneyim Belgesi Düzenleme, Kayıt ve Sorgulama Kullanım Rehberi”ne EKAP üzerinden erişilebilir.

30.8.3 İdarece EKAP üzerinden düzenlenen iş deneyim belgesine, EKAP tarafından otomatik olarak bir “belge numarası” verilmektedir. EKAP üzerinden düzenlenen iş deneyim belgesi çıktısı alınarak belgeyi onaylamaya yetkili kişi tarafından isim ve unvanı belirtilmek suretiyle imzalanıp mühürlendikten sonra ilgiliye verilecektir.

30.8.4 Daha önce EKAP üzerinden düzenlenmeyen mevcut iş deneyim belgesinin, EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenebilmesi için, iş deneyim belgesi sahibinin ilgili idareye başvuruda bulunması ve iş deneyim belgesinin aslını idareye teslim etmesi gerekmektedir. Bu durumda; ilgili idarece iş deneyim belgesi süresi içinde EKAP üzerinden yeniden düzenlenerek 30.8.3 üncü maddede belirtilen şekilde onaylanıp ilgiliye verilecek, ilgili tarafından idareye teslim edilen iş deneyim belgesi ise dosyasında muhafaza edilecektir.

30.8.5 İhalelerde aday veya isteklilerce sunulan ve üzerinde EKAP belge numarası bulunan iş deneyim belgelerinin sorgulanması, ihale komisyonu tarafından EKAP’ın “İş deneyim belgesi sorgulama” uygulaması vasıtasıyla, belge üzerinde yer alan “belge numarası” esas alınarak yapılacaktır.

30.8.6 İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden sorgulanmasında iş deneyim belgesinin, EKAP kaydı ile uyumlu olup olmadığı kontrol edilecektir. Yapılan sorgulamada, bir uyumsuzluk olduğunun belirlenmesi durumunda, sunulan belgenin geçerliğine ilişkin olarak ihale komisyonu tarafından gerekli inceleme ve değerlendirme yapılmalıdır.

30.8.7 İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşların EKAP üzerinden iş deneyim belgesi düzenleyebilmeleri için 29 uncu maddede belirtilen işlemlere uygun olarak EKAP’a kayıtlı olmaları gerekmektedir. İlanı veya duyurusu 1/7/2016 tarihinden sonra yapılacak ihalelerde, İhale Uygulama Yönetmelikleri Ek-1 maddeleri çerçevesinde, EKAP üzerinde kayıt altına alınma zorunluğu olduğu halde bu zorunluğa uygun olmayan iş deneyim belgeleri iş deneyimini tevsik için kullanılamayacağından dolayı EKAP’a kayıtlı olmayan kurum ve kuruluşların aday ve istekliler açısından bir hak kaybına neden olmamaları bakımından öngörülen tarihlere kadar EKAP’a kayıt olmaları önem arz etmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

Bu bağlamda, yukarıda ayrıntıları verilen Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Mad. Tur. Tic. A.Ş. tarafından teklif ekinde sunulan iş bitirme belgesinin Karayolları Genel Müdürlüğü 7. Bölge Müdürlüğü tarafından 21.11.2014 tarih ve 2012/32274-360528-1-1 sayı ile düzenlendiği ve belge üzerinde idarece aslının aynısı olduğunu belirtir imza ve kaşeye yer verildiği görülmüştür.

Söz konusu belgenin, belgeye konu işin ihale kayıt numarası, sözleşme numarası, belge sıra numarası ve belge versiyon numarası kullanılmak suretiyle EKAP üzerinden sorgulanması sonucunda, teklif kapsamında sunulan iş deneyim belgesi ile EKAP’ta yer alan iş deneyim belgesi arasında uyumsuzluk bulunmadığı, bu itibarla belgenin EKAP’a kayıt edilmek suretiyle düzenlendiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu husustaki iddiası uygun görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sânatkar odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1. Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge.

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu.

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar.

d) Bu şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri.

e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi

f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi ...” düzenlemesine yer verilmiştir.

29.6.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler.” hükmü bulunmakta iken, anılan Kanun 13.01.2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 01.07.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırılmış olup, yeni Kanun’un “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin ikinci fıkrasında önceki Kanun’un aksine “Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanununun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler.” hükmü getirilmiştir. Dolayısıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır.

Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır. Anılan mevzuat hükmü gereğince, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için dahi ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir. Dolayısıyla başvuruya konu uyuşmazlığın kamunun ihale sürecinde ortaya çıkması nedeniyle, özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerekmektedir.

Hasan Canpolat-Hakan Karabulut İş Ortaklığı’nın % 51 pay ile pilot ortağı olan Hasan Canpolat tarafından teklif ekinde sunulan oda kayıt sicil suretinde Hasan Canpolat-Canpolat Mühendislik olarak belirtilen firmanın iştigal konusunun “71.12.10-Mühendislik danışmanlık hizmetleri (bir projeyle bağlantılı olarak yapılanlar hariç)” şeklinde belirlendiği, özel ortak Hakan Karabulut-Karabulut İnşaat tarafından sunulan oda kayıt sicil suretinde söz konusu firmanın iştigal konusunun “71.12.90- Diğer projelere yönelik mühendislik ve danışmanlık faaliyetleri (telekomünikasyon ve yayıncılık projeleri, doğalgaz ve buhar dağıtım projeleri ve diğerleri ile inşaat projelerinin yönetimi dahil)” şeklinde belirlendiği görülmüş olup, iştigal konusu ile ilgili aynı ifadelere teklif ekinde sunulan anılan şahıslara ait Ticaret Sicili Gazetelerinde de yer verildiği tespit edilmiştir.

İhale konusu işin “Vasıta Üst Geçidi Yapılması” işi olduğu dikkate alındığında, Hasan Canpolat-Hakan Karabulut İş Ortaklığı tarafından her bir ortak için sunulan oda kayıt sicil sureti belgelerinde ve ticaret sicili gazetelerinde yer alan iştigal konuları arasında ihale konusu işin yer almadığı tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde ihaleye katılabilmek için sunulması gereken mevzuatı gereğince kayıtlı olduğu ticaret odası belgelerinin ortak girişimin teklif dosyasında sunulduğu, ancak istekli olabilecek sıfatını ve dolayısıyla bunu takiben de ihaleye teklif verilerek istekli sıfatını haiz olunabilmesi için 4734 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesinde ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının, adı geçen ortak girişim tarafından yerine getirilmediği anlaşıldığından, bu gerekçe ile adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

“Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesinde yer alan A 1 Grubu İşler benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İnşaat Mühendisliği” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “... h) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine başvurularında, toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, yüzyirmiikibinüçyüzseksenyedi Yeni Türk Lirası (Yüzdoksanyedibin doksanbir Türk Lirası olarak hesaplanmak üzere 10 uncu madde kapsamındaki benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır. Bu süre iş deneyimi bulunan mimar ve mühendisler için uygulanmaz. Bu bent kapsamında elde edilen deneyim mühendis ve mimarın beş yıldır en az % 51 hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilir…” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “... (11) (Değişik:RG-3/7/2009-27277; Değişik:RG-7/6/2014-29023,Yürürlük:10/6/2014)Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya (Ek ibare:12/06/2015-29384 R.G./1. md.) serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur…” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde Hasan Canpolat-Hakan Karabulut İş Ortaklığı tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin şikâyet dilekçelerinde belirtilen mevzuat hükümlerine göre değerlendirilmesi gerektiği belirtilmekte, idareye verilen şikâyet dilekçesinde de Hakan Karabulut’un, iş ortaklığının pilot ortağı olması varsayımına dayalı olarak, söz konusu şahsın mezuniyet tarihinin 2011 yılı olduğu, bu sebeple iş deneyimi yerine sunulan diplomanın yeterli olmadığı, 2012 yılında kurulduğu belirtilen adı geçen şahıs firması tarafından sunulan iş deneyim belgesinin benzer iş tanımına uygun olmadığı, tutarının da yeterli olmadığı, Ercan Güney İnş. Taah. Müh. Hazır Beton Mad. Tur. Tic. A.Ş. firmasıyla birlikte alınan iş bünyesinde ortaklık oranına göre değerlendirme yapılması gerektiği, söz konusu şahsın işin proje yapım kısmını üstlendiği, bunun yanında iş ortaklığı olarak bitirilen işlerin firmaların ortaklık oranında değerlendirilmesi ve bitirilen iş kısımlarının benzer işe uygun kısımlarının ayrıştırılarak değerlendirme yapılması gerektiği iddia edilmektedir.

Bununla birlikte, başvuru sahibinin şikâyet dilekçesindeki varsayımının aksine Hakan Karabulut’un, ihaleye teklif veren iş ortaklığının pilot ortağı değil, % 49 ortaklık payı ile özel ortağı olduğu, adı geçen ortak girişim tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere teklif ekinde İdari Şartname’ye uygun olarak inşaat mühendisi her iki ortağa ait diplomaların sunulduğu, söz konusu diplomalarda, pilot ortak Hasan Canpolat’ın mezuniyet tarihinin 11.10.1982, özel ortak Hakan Karabulut’un mezuniyet tarihinin 17.08.2009 olarak belirtildiği, teklif ekinde sadece, Hasan Canpolat’ın mezuniyetten sonra geçen süresinin on beş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, adı geçen kişiye ait bir yapım işine ilişkin iş deneyim belgesinin sunulduğu, söz konusu belge sunulmasa dahi, adı geçen pilot ortağın 15 yıllık deneyim süresinin parasal değerinin, inceleme konusu ihalede pilot ortaktan istenilen asgari iş deneyim tutarını sağladığı, bunun yanında özel ortak Hakan Karabulut’un mezuniyet tarihinin 17.08.2009 tarihi olduğu dikkate alındığında, söz konusu şahsın toplam 7 yıllık mezuniyetten sonra geçen süresinin parasal değerinin, inceleme konusu ihalede özel ortaktan istenilen asgari iş deneyim tutarını sağladığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu husustaki iddiaları uygun görülmemiştir.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

1- İhaleye teklif veren isteklilerden Ali Haydar Kırlangıç-Kırlangıç İnşaat tarafından teklif ekinde sunulan oda kayıt sicil suretinde “41.20.02- İkamet amaçlı binaların inşaatı (müstakil konutlar, birden çok ailenin oturduğu binalar, gökdelenler vb.nin inşaatı) (ahşap binaların inşaatı hariç)” işlerinin iştigal konusu olarak yer aldığı,

2- Serdar Baylan tarafından teklif ekinde sunulan oda kayıt sicil suretinde “41.20.02- İkamet amaçlı binaların inşaatı (müstakil konutlar, birden çok ailenin oturduğu binalar, gökdelenler vb.nin inşaatı) (ahşap binaların inşaatı hariç)” işlerinin iştigal konusu olarak yer aldığı,

3- Abu Yapı Taahhüt İnşaat A.Ş. tarafından teklif ekinde sunulan oda kayıt sicil suretinde “18.20.03- Yazılımların çoğaltılması hizmetleri (CD, kaset vb. ortamlardaki bilgisayar yazılımlarının ve verilerinin asıl (master) kopyalarından çoğaltılması), Esas Mukavelesinde Yazılı Olan Hususlar” işlerinin şirketin iştigal konusu olarak yer aldığı,

4- Mert Ramiz Acar ve Tunahan Gülsüm-Tuna Yapı Proje İnşaat İş Ortaklığında özel ortak Tunahan Gülsüm-Tuna Yapı Proje İnşaat tarafından teklif ekinde sunulan oda kayıt sicil suretinde “41.20.01- İkamet amaçlı olmayan binaların inşaatı (fabrika, atölye vb. sanayi üretimini amaçlayan binalar ile hastane, okul, otel, alışveriş merkezi, lokanta, kapalı spor tesisi, cami, kapalı otopark, tuvalet, vb. İnşaatı)” işlerinin firmanın iştigal konusu olarak yer aldığı,

Görülmüş olup, adı geçen isteklilerin oda kayıt sicil sureti belgelerinde yer alan iştigal konuları arasında ihale konusu işin yer almadığı tespit edilmiştir.

Bu çerçevede, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde ihaleye katılabilmek için sunulması gereken mevzuatı gereğince kayıtlı olduğu ticaret odası belgelerinin söz konusu isteklilerin teklif dosyalarında sunulduğu, ancak istekli olabilecek sıfatını ve dolayısıyla bunu takiben de ihaleye teklif verilerek istekli sıfatını haiz olunabilmesi için 4734 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesinde ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının, adı geçen istekliler tarafından yerine getirilmediği anlaşıldığından, bu gerekçe ile yukarıda belirtilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Hasan Canpolat-Hakan Karabulut İş Ortaklığı, Ali Haydar Kırlangıç-Kırlangıç İnşaat, Serdar Baylan, Abu Yapı Taahhüt İnşaat A.Ş. ve Mert Ramiz - Acar Tunahan Gülsüm - Tuna Yapı Proje İnşaat İş Ortaklığının tekliflerinin reddedilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi