KİK Kararı: 2016/UY.II-2317

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/051
Gündem No : 1
Karar Tarihi : 09.09.2016
Karar No : 2016/UY.II-2317

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER

BAŞVURU SAHİBİ:

Magnesia Yapı İnş. San. Ltd. Şti.,

1.Anafartalar Mah. 1714. Sok. No: 22/2 Şehzadeler/MANİSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir İli Kuzey Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği

Sümer Mah. 451 Sok. No: 2 Konak/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/251564 İhale Kayıt Numaralı “Dr Faruk İlker Bergama Devlet Hastanesi Ek Acil Binası Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir İli Kuzey Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 25.07.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Dr Faruk İlker Bergama Devlet Hastanesi Ek Acil Binası Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Magnesia Yapı İnş. San. Ltd. Şti.nin 01.08.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.08.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.08.2016 tarih ve 47350 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.08.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1924 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale komisyonunca ihaleye teklif veren tüm isteklilerin teklifinin, İdari Şartname’nin 7.1.g maddesinde düzenlenen “Alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin listesi” nin teklif dosyası ile birlikte sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin iptaline karar verildiği, ancak kendileri de dahil diğer tüm isteklilerin söz konusu belgeyi sunmayarak söz konusu işte alt yüklenici çalıştırmayı düşünmediklerini ortaya koydukları, söz konusu belgenin sunulmamasının işin tamamının kendileri tarafından gerçekleştirileceği anlamına geldiği, alt yükleniciye yaptırılması düşünülen işlere ait herhangi bir belge sunulmamasının mevzuata aykırılık teşkil etmediği, bu gerekçe ile ihalenin iptalinin yerinde olmadığı, zira Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin 20’nci maddesinin 4, 5, 6 ve 7’nci fıkraları uyarınca alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlere ait listeyi teklif ekinde sunmalarına gerek bulunmadığı, sözleşmenin imzalanmasından sonraki aşamada da idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilmesinin mümkün olduğu, benzer konuya yönelik emsal Kamu İhale Kurulu kararları bulunduğu, söz konusu belgenin sunulmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması ve ihalenin iptali işleminin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işin “Dr. Faruk İlker Bergama Devlet Hastanesi Ek Acil Binası Yapım İşi” olduğu,

İhaleye 4 istekli tarafından teklif verildiği, ihale komisyonunca tekliflerin alınmasından sonra yapılan incelemede, ihaleye teklif veren tüm isteklilerin İdari Şartname’nin 7.1.g maddesinde istenilen “Alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin listesi”ni teklif dosyalarında sunmadıkları için tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve ihalede geçerli teklif kalmadığından ihalenin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

g) Alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin listesi,..” şeklinde,

Anılan Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde ise “18.1. İhale konusu işte idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir. Ancak işin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamaz. İstekliler, ihale konusu yapım işinde alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi teklif ekinde vereceklerdir. İhalenin bu şekilde teklif veren istekli üzerinde kalması durumunda isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini İdarenin onayına sunması gerekir. Bu durumda alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” şeklinde düzenleme yapıldığı,

İhaleye teklif veren tüm isteklilerin teklif dosyaları içinde sundukları belgeler incelendiğinde, isteklilerin alt yüklenici çalıştıracaklarına dair bir beyanlarının bulunmadığı ve alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait herhangi bir liste sunmadıkları anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un “Alt yükleniciler” başlıklı 15’inci maddesinde “İhale konusu işin özelliği nedeniyle ihtiyaç görülmesi halinde, ihale aşamasında isteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmeleri, sözleşme imzalamadan önce de alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunmaları istenebilir. Ancak bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Tip İdari Şartname'nin idarelerce doldurulması gereken "Alt yükleniciler" başlıklı maddesinin 23 numaralı dipnotunda, "(1) İsteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmelerinin istenmesi durumunda aşağıdaki metne yer verecektir:

“18.1. İhale konusu işte idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir. Ancak işin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamaz. İstekliler, ihale konusu yapım işinde alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi teklif ekinde vereceklerdir. İhalenin bu şekilde teklif veren istekli üzerinde kalması durumunda isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini İdarenin onayına sunması gerekir. Bu durumda alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.”

(2) İsteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmelerinin istenmemesi durumunda aşağıdaki metne yer verecektir:

“18.1. İhale konusu işte idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir. Ancak işin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamaz. Alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” açıklaması,

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları” başlıklı 20’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar, 58 inci maddesi uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklı olanlar ve 53 üncü maddesinin (b) bendinin 8 inci alt bendi gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararında belirtilen yabancı istekliler ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 26 ncı maddesi uyarınca yasaklı olanlar alt yüklenici olamazlar.

(2) (Mülga:RG-16/7/2011-27996)

(3) İşin tamamı hiçbir suretle alt yükleniciler marifetiyle yaptırılamaz.

(4) İhale dokümanında, sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesinin idarenin onayına sunulmasının istendiği hallerde; İdare, onaya sunulan listede yer alan alt yüklenicileri onaylayıp onaylamadığını, on beş gün içinde yükleniciye bildirir.

(5) Yüklenicinin, idare tarafından onaylanan alt yükleniciler ile bunlar işe başlamadan önce sözleşme yapması ve bir örneğini idareye vermesi gerekir.

(6) İdarece onaylanmayan alt yükleniciler hiçbir suretle iş yerinde çalışamaz. Ancak; ihale dokümanında alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin belirtilmesi istenmekle birlikte yüklenici teklifi kapsamında liste vermese dahi işin yürütülmesi sırasında yüklenici tarafından ihtiyaç duyulması halinde idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir.

(7) İdarece onaylanmış alt yüklenicilerin ve/veya bunlara ait iş kısımlarının işin devamı sırasında değiştirilerek, işin başka alt yüklenicilere yaptırılması da idarenin iznine ve yukarıdaki şartlara tabidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları” başlıklı 20’nci maddesinde ihale dokümanında alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin belirtilmesi istenmekle birlikte yüklenici tarafından teklifi kapsamında liste verilmemesi durumunda dahî işin yürütülmesi sırasında yüklenici tarafından ihtiyaç duyulması halinde idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabileceği belirtilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (g) bendindeki düzenlemede yer alan alt yüklenicilere yaptırılacak işlere ilişkin listenin sunulmasının ise alt yüklenici çalıştırılması durumunda söz konusu olacağı, alt yüklenici çalıştırılıp çalıştırılmayacağı hususunun ise isteklilerin tercihine bağlı olduğu ve alt yükleniciye iş yaptırmayı düşünmeyen isteklilerin söz konusu belgeyi sunmalarına da gerek bulunmadığı açıktır.

İhaleye teklif veren tüm isteklilerce teklif dosyası kapsamında alt yüklenicilere yaptırılacak işlere ilişkin herhangi bir liste sunulmadığı, alt yüklenici listesinin sunulmamış olmasının alt yüklenici çalıştırmayı düşünmedikleri ve işin tamamının kendileri tarafından gerçekleştirileceği anlamına geldiği ve alt yükleniciye ilişkin herhangi bir belge sunulmamasında mevzuata aykırılık bulunmadığı, Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin 20’nci maddesi uyarınca işin yürütülmesi aşamasında idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılmasına imkân bulunduğu hususları birarada değerlendirildiğinde, bu gerekçe ile ihaleye teklif veren tüm isteklilerin değerlendirme dışı bırakılarak ihalede geçerli teklif kalmadığı gerekçesiyle ihalenin iptali işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihaleye teklif veren tüm isteklilerin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

İdarenin ihalenin iptali kararının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi