KİK Kararı: 2016/UY.II-2244

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/049
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 31.08.2016
Karar No : 2016/UY.II-2244

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Seza İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Açılım İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı & Adfa Taah. İnş. Müh San ve Tic. A.Ş. - Yörük Yapı Mad. Müh. Nak. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı Konsorsiyumu,

İlkbahar Mah. Galip Erdem Cad. 607. Sok. No: 17 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü,

Anafartalar Mah. Hipodrom Cad. No: 3 06280 Altındağ/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/94814 İhale Kayıt Numaralı “Başpınar-Gaziantep-M. Yavuz İstasyonları Arasının Yeniden İnşa Edilmesi Altyapı ve Üstyapı (Gaziray) Yapımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü Genel Müdürlük tarafından 30.09.2014 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Başpınar-Gaziantep-M Yavuz İstasyonları Arasının Yeniden İnşa Edilmesi Altyapı ve Üstyapı (Gaziray) Yapım” ihalesine ilişkin olarak Seza İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Açılım İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı & Adfa Taah. İnş. Müh San ve Tic. A.Ş. - Yörük Yapı Mad. Müh. Nak. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı Konsorsiyumunun 21.07.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.08.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.08.2016 tarih ve 46515 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.08.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1891 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Tam puan alarak ihaleye teklif vermeye davet edilen Pers Yapı İnş. Akar. Sağ. Hiz. Tur. Nak. San. ve Tic. A. Ş.-Mir Müşavirlik Müh. İnş. Mad. Mim. Enerji San. İth. İhr. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının sunduğu teklifi geçerli gören Mahkeme kararının Danıştay kararı ile bozulduğu, dolayısıyla anılan isteklinin teklif vermeye davet edilecek adaylar listesinden çıkarılmasının gerektiği,

2. Mapa İnş. ve Ticaret A.Ş. - Eferay Yapı Tic. A.Ş.- Fernas İnş. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortağı Eferay Yapı Tic. A.Ş.nin iş deneyim belgesinin uygun olmadığına ilişkin olarak yapılan itirazen şikayet başvurusunun 11.05.2016 tarihli ve 2016/UY.IV-1298 sayılı Kurul kararı ile reddedildiği, fakat bu kararın Mahkeme kararı ile bozularak esasın incelenmesi yönünde karar alındığı, dolayısıyla yapılacak inceleme sonucunda Mapa İnş. ve Ticaret A.Ş. - Eferay Yapı Tic. A.Ş.- Fernas İnş. A.Ş. İş Ortaklığının teklif vermeye davet edilecek adaylar listesinden çıkarılmasının gerektiği, sonuç olarak kendilerinin en yüksek puana sahip 6’ncı aday olarak ihaleye teklif vermeye davet edilecek adaylar listesine dahil edilmesinin gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.8. Yeterlikleri tespit edilen adaylar arasında 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre yapılan puanlamaya göre oluşturulan sıralama sonucunda ilk 6 sıradaki aday listeye alınacak ve teklif vermeye davet edilecektir.

7.8.1. Ön yeterlik kriterlerini sağlayan adaylardan listeye alınacakların belirlenebilmesi için adayların ekonomik ve mali yeterlikleri ile mesleki ve teknik yeterlikleri, 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre puanlanmak suretiyle en yüksek puandan başlanarak liste oluşturulur. Puanların eşit olması nedeniyle listeye alınacak aday sayısının öngörülen sayıyı aşması halinde, eşit puana sahip adayların tamamı listeye alınır.

7.8.2. Yeterliği tespit edilen aday sayısının, listeye alınarak teklif vermeye davet edilecek aday sayısından daha az olması durumunda, yeterliği tespit edilen aday sayısının en az beş olması kaydıyla, yeterlikleri tespit edilen tüm adaylar teklif vermeye davet edilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

İnceleme konusu ihalede ön yeterlik değerlendirmesine 17 aday katıldığı, ilk aşamada 100 tam puan alan Makyol İnş. Sanayi Tur. ve Ticaret A.Ş., Mapa İnş. ve Ticaret A.Ş. - Eferay Yapı Tic. A.Ş.- Fernas İnş. A.Ş. İş Ortaklığı, Doğuş İnş. ve Ticaret A.Ş., IC İçtaş İnş. Sanayi ve Ticaret A.Ş. ve Gülermak Ağır Sanayi İnş. ve Taah. A.Ş. - Kolin İnş. Tur. Sanayi ve Ticaret A.Ş. - Kalyon İnş. Sanayi ve Ticaret A.Ş. İş Ortaklığı ile 99,997 puan alan Nurol İnş. ve Ticaret A.Ş. olmak üzere toplam 6 adayın teklif vermeye davet edildiği,

Pers Yapı İnş. ve Akar. Sağ. Hiz. Tur. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Bergiz Müh. Müş. İnş. Mad. Mim. San. İth. İhr. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının ön yeterlik başvurusunun Ön yeterlik Şartnamesi’nin 5.3 ve 19.1’inci maddesi gereği değerlendirme dışı bırakıldığı, anılan istekli tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusunun Kurulun 20.10.2015 tarihli ve 2015/UY.II-2743 sayılı kararı ile reddedildiği,

Ayrıca Kurulun 20.10.2015 tarihli ve 2015/UY.II-2744 sayılı kararı üzerine alınan 19.11.2015 tarihli ihale komisyonu ara kararı ile tekrar puanlama yapılarak tam puan (100 puan) aldığı sonucuna varılan Makyol İnş. Sanayi Tur. ve Ticaret A.Ş., Mapa İnş. ve Ticaret A.Ş. - Eferay Yapı Tic. A.Ş.- Fernas İnş. A.Ş. İş Ortaklığı, Doğuş İnş. ve Ticaret A.Ş., IC İçtaş İnş. Sanayi ve Ticaret A.Ş. ve Gülermak Ağır Sanayi İnş. ve Taah. A.Ş. - Kolin İnş. Tur. Sanayi ve Ticaret A.Ş. - Kalyon İnş. Sanayi ve Ticaret A.Ş. İş Ortaklığı ve Alsim Alarko Sanayi Tesisleri ve Ticaret A.Ş. olmak üzere toplam 6 adayın teklif vermeye davet edildiği,

Öte yandan Pers Yapı İnş. ve Akar. Sağ. Hiz. Tur. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Bergiz Müh. Müş. İnş. Mad. Mim. San. İth. İhr. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından 20.10.2015 tarihli ve 2015/UY.II-2743 sayılı Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada, Ankara 6. İdare Mahkemesi tarafından verilen 15.12.2015 tarihli ve E:2015/2876, K:2015/2068 sayılı karar ile dava konusu işlemin iptaline karar verilmesi üzerine alınan 20.01.2016 tarihli ve 2016/MK-22 sayılı karar ile “1- 20.10.2015 tarihli ve 2015/UY.II-2743 sayılı Kurul kararının (A) kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine” karar verildiği,

Kurulun 20.01.2016 tarihli ve 2016/MK-22 sayılı kararı üzerine idare tarafından alınan 11.03.2016 tarihli Ara Karar-3 doğrultusunda yapılan incelemeler doğrultusunda Pers Yapı İnş. ve Akar. Sağ. Hiz. Tur. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Bergiz Müh. Müş. İnş. Mad. Mim. San. İth. İhr. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 100 tam puan alan aday olarak ihaleye teklif sunmaya davet edilmesine 28.06.2016 tarihli II. Düzeltici İşlem İhale Komisyonu Kararı ile karar verildiği tespit edilmiştir.

Diğer taraftan Ankara 6. İdare Mahkemesi tarafından verilen 15.12.2015 tarihli ve E:2015/2876, K:2015/2068 sayılı karara yönelik olarak Kurum tarafından temyiz başvurusunda bulunulduğu, temyiz başvurusu üzerine Danıştay 13. Dairesi tarafından alınan 18.04.2016 tarihli ve E:2016/451, K:2016/1161 sayılı karar ile bahse konu Mahkeme kararının bozulmasına karar verildiği,

Danıştay 13. Dairesinin bu kararı üzerine alınan 03.08.2016 tarihli ve 2016/MK-346 sayılı Kurul kararı ile “1-Kamu İhale Kurulunun 20.01.2016 tarihli ve 2016/MK-22 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, itirazen şikâyet başvurusunun reddine,” karar verildiği anlaşılmıştır.

Kurul’un 03.08.2016 tarihli ve 2016/MK-346 sayılı kararı üzerine alınan 12.08.2016 tarihli III. Düzeltici İşlem İhale Komisyonu Kararı ile Pers Yapı İnş. ve Akar. Sağ. Hiz. Tur. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Bergiz Müh. Müş. İnş. Mad. Mim. San. İth. İhr. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının ön yeterlik başvurusunun uygun görülmeyerek bu isteklinin teklif vermeye davet edilecek adaylar listesinden çıkarılmasına karar verildiği tespit edilmiştir.

15.08.2016 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet dilekçesinde başvuru sahibi istekli tarafından Danıştay 13. Dairesinin kararı doğrultusunda Pers Yapı İnş. ve Akar. Sağ. Hiz. Tur. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Bergiz Müh. Müş. İnş. Mad. Mim. San. İth. İhr. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının teklif vermeye davet edilecek adaylar listesinden çıkarılması gerektiği iddia edilmektedir.

Yukarıda yer verilen kararlar çerçevesinde başvuruya konu ihalede son durum itibari ile Pers Yapı İnş. ve Akar. Sağ. Hiz. Tur. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Bergiz Müh. Müş. İnş. Mad. Mim. San. İth. İhr. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması yönündeki 20.01.2016 tarihli ve 2016/MK-22 sayılı Kurul kararının iptaline 03.08.2016 tarihli ve 2016/MK-346 sayılı Kurul kararı ile karar verildiği, bahse konu Kurul kararının da 12.08.2016 tarihli III. Düzeltici İşlem İhale Komisyonu Kararı ile yerine getirilerek 12.08.2016 tarihinde başvuru sahibine gönderildiği tespit edilmiştir.

Bu itibarla başvuru sahibi istekli tarafından iddia konusu edilen hususa ilişkin olarak III. Düzeltici İşlem İhale Komisyonu Kararı ile gerekli idari işlemlerin yapıldığı görülmüştür. Netice itibariyle gelinen aşamada söz konusu iddia bakımından herhangi bir uyuşmazlık kalmadığı anlaşıldığından başvurunun reddine karar verilmesinin uygun olacağı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibi Seza İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Açılım İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı & Adfa Taah. İnş. Müh San ve Tic. A.Ş. - Yörük Yapı Mad. Müh. Nak. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı Konsorsiyumu tarafından 28.04.2016 tarih ve 26276 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulduğu, söz konusu dilekçede ön yeterlik değerlendirmesi sonucu yeterli bulunan ve teklif vermeye davet edilecek 6 adaydan birisi olan Mapa İnş. ve Tic. A.Ş. - Eferay Yapı Tic. A.Ş. - Fernas İnş. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortaklarından Eferay Yapı Tic. A.Ş.'nin iş denetleme belgesinin geçersiz olduğunun iddia konusu edildiği, yapılan inceleme sonucu alınan 11.05.2016 tarihli ve 2016/UY.IV-1298 sayılı Kurul kararı ile başvurunun süre yönünden reddine karar verildiği tespit edilmiştir.

Anılan istekli tarafından 15.08.2016 tarih ve 46515 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile tekrar itirazen şikayet başvurunda bulunulduğu, Kurulun 11.05.2016 tarihli ve 2016/UY.IV-1298 sayılı kararına karşı dava yoluna başvurulduğu, dava sürecinin “esasın yeniden incelenmesi” kararı ile sonuçlandığı, bu çerçevede Mapa İnş. ve Tic. A.Ş. - Eferay Yapı Tic. A.Ş. - Fernas İnş. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortaklarından Eferay Yapı Tic. A.Ş.nin iş denetleme belgesinin yeniden incelenerek teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının 15.08.2016 tarih ve 46515 sayılı dilekçe ile iddia konusu edildiği görülmektedir.

Yapılan incelemede 11.05.2016 tarihli ve 2016/UY.IV-1298 sayılı Kurul kararına ilişkin olarak açılan dava sonucu verilen mahkeme kararının yerine getirilmesi amacıyla Kamu İhale Kurulu tarafından alınmış bir kararın bulunmadığı tespit edilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Yukarıda yer verilen hükümler bir arada değerlendirildiğinde Kurumun mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, mahkeme kararının Kuruma tebliğinden itibaren 30 gün içinde mahkeme kararı doğrultusunda Kurum tarafından karar alınmasının gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede 11.05.2016 tarihli ve 2016/UY.IV-1298 sayılı Kurul kararı hakkında başvuru sahibi tarafından iddia edildiği şekilde başvuruya konu iddiaların esasının incelenmesine ilişkin İdare Mahkemesi tarafından alınmış kararın gereği, ilgili kararın Kuruma tebliğinden itibaren 30 gün içinde yerine getirilecektir. Dolayısıyla Mapa İnş. ve Tic. A.Ş. - Eferay Yapı Tic. A.Ş. - Fernas İnş. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortaklarından Eferay Yapı Tic. A.Ş.nin iş denetleme belgesinin itirazen şikayete konu edildiği şekli ile esasının incelenmesi hususu Kurum tarafından mahkeme kararının uygulanması sürecinde mümkün olabilecek olup, bahse konu süreç devam etme aşamasında olduğundan söz konusu iddianın reddine karar verilmesinin yerinde olacağı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan başvuruya konu ihalede puan sıralaması göz önünde bulundurularak ilk 6 sıradaki adayın teklif sunmaya davet edileceği, III. Düzeltici İşlem İhale Komisyonu Kararı sonrasında söz konusu ihalede 100 tam puan alan 6 adayın bulunduğu, başvuru sahibi isteklinin 97,396 puana sahip olduğu, anılan isteklinin puan sıralaması yönünden ilk 6 aday arasında olup olmayacağının 28.04.2016 tarih ve 26276 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçede iddia konusu edildiği şekilde Mapa İnş. ve Tic. A.Ş. - Eferay Yapı Tic. A.Ş. - Fernas İnş. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortaklarından Eferay Yapı Tic. A.Ş.nin iş denetleme belgesinin esasının incelenmesi ile tespit edilebileceği anlaşıldığından söz konusu iddianın reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi