KİK Kararı: 2016/UY.II-175

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/006
Gündem No : 62
Karar Tarihi : 20.01.2016
Karar No : 2016/UY.II-175 Mahkeme Kararını Göster
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ

BAŞVURU SAHİBİ:

Setaş İnş.Tic. ve San. A.Ş.,

Nasuh Akar Mah. 1400 Sok. No: 34/3 Balgat ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Proje ve İnşaat Dairesi Başkanlığı,

Devlet Mahallesi, İnönü Bulvarı No: 16 06100 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/73224İhale Kayıt Numaralı “Evreşe Kavak Ovası Sulaması Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Proje ve İnşaat Dairesi Başkanlığıtarafından 02.09.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Evreşe Kavak Ovası Sulaması” ihalesine ilişkin olarak Setaş İnş. Tic. ve San. A.Ş.nin 27.11.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.12.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.12.2015 tarih ve 96290 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.12.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/3279 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,20.11.2015 tarihinde tebliğ ettikleri 18.11.2015 tarihli kesinleşen ihale kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Cemil Özgür İnş. San. ve Tic. A.Ş.-NVS İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklifleri kapsamında alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işler ile ilgili alt yüklenici beyanının verilmediği, ancak ihale konusu işe ait İdari Şartname’nin 7’nci ve 18.1’inci maddeleri gereği isteklilerin, ihale konusu yapım işinde alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi teklif ekinde vermeleri gerektiği,

Kaldı ki Yapım İşleri Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.12’nci maddesinin (b) bendi, İdari Şartname’nin 46’ıncı maddesine Zeyilname ile eklenen düzenleme ve iş deneyimine ilişkin benzer iş tanımı dikkate alındığında da isteklilerin teklifleri kapsamında, arazi toplulaştırma hizmet ve yapım işini tek sözleşme kapsamında bir arada gerçekleştirdiklerini gösteren AIX grubu iş deneyim belgesini veya iş kapsamındaki arazi toplulaştırma mühendislik hizmeti işini alt yükleniciye yaptıracaklarını belirten alt yüklenici beyanını vermek zorunda olduğu, ancak ihale üzerinde bırakılan İş Ortaklığının pilot ve özel ortakları tarafından “arazi toplulaştırma hizmet ve yapım işinin gerçekleştirildiğine dair AIX grubu” iş deneyim belgesi/belgelerinin sunulmadığı, yalnızca AIX grubunda yer alan bir yapım işine ilişkin iş deneyim belgelerinin sunulduğu, bu durumda da teklif ile birlikte alt yüklenici beyanının verilmesi gerekmesine karşın verilmediği,

Bununla birlikte idarece alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin teklifle birlikte verilmese dahi işin yürütülmesi sürecinde idarenin onayı ile yüklenicinin alt yüklenici çalıştırabilmesinin mümkün olmasının gerekçe gösterilerek teklif ile birlikte sunulması zorunlu olan bir belge eksikliğinin tamamlatılamayacağı ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesi uyarınca idarenin şikâyet başvurusunun reddine gerekçe gösterdiği ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olan anılan iş ortaklığının teklifi ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci arasında 4.056.119,00 TL’lik fark olması gerekçesinin de yerinde olmadığı, bu nedenle ihale ilanında ve İdari Şartname’de teklifle birlikte sunulması gerektiği belirtilen alt yüklenici beyanı ve alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi sunmayan ihale üzerinde bırakılan İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adı “Evreşe Kavak Ovası Sulaması” işi ve miktarı (fiziki) ve türü ise “Brüt 11 903 ha tarım arazisine sulama hizmetinin verilebilmesi için gerekli olan sulama ve drenaj şebekelerinin yapılması ve sulama tesisinin 24 ay süresince işletilmesi bakım ve onarımının yapılması işidir.” olarak belirtilmiştir.

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…g) Alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin listesi, …”düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

7.5.2. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.4. Bu bent boş bırakılmıştır.”düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde “7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: 11/06/2011 tarihli ve 27961 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan "Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği"nde yer alan AIX Grubu İşler benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İhale konusu iş veya benzer işe denk sayılacak mühendislik veya mimarlık bölümü İnşaat Mühendisliği'dir.” düzenlemesine,

Söz konusu Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1. İhale konusu işte idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir. Ancak işin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamaz. İstekliler, ihale konusu yapım işinde alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi teklif ekinde vereceklerdir. İhalenin bu şekilde teklif veren istekli üzerinde kalması durumunda isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini İdarenin onayına sunması gerekir. Bu durumda alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” düzenlemesine,

20.08.2015 tarihinde yapılan Zeyilname ile İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 46’ncı maddesinde değişiklik yapılarak 46.2’nci maddesinin eklendiği anlaşılmış ve bu doğrultuda söz konusu maddede “46.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (N) = 1,20

46.2.Arazi toplulaştırma hizmet ve yapım işini tek sözleşme kapsamında bir arada gerçekleştirdiğini gösteren AIX grubu iş deneyimine sahip gerçek veya tüzel kişiler ihaleye katılabilecekleri gibi, AIX grubu iş deneyimi olan diğer yapım müteahhitleri, tekliflerinde işin arazi toplulaştırma mühendislik hizmeti gerektiren kısmını (EKOS-AT Arazi Toplulaştırması İşinin Yapılması iş kalemi) alt yükleniciye yaptıracaklarını belirtmeleri durumunda ihaleye katılabileceklerdir.

Bu nedenle istekliler teklifleri kapsamında, arazi toplulaştırma hizmet ve yapım işini tek sözleşme kapsamında bir arada gerçekleştirdiklerini gösteren AIX grubu iş deneyim belgesini veya iş kapsamındaki arazi toplulaştırma mühendislik hizmeti işini alt yükleniciye yaptıracaklarını belirten alt yüklenici beyanını vermek zorundadır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Tip İdari Şartname'nin idarelerce doldurulması gereken "Alt yükleniciler" başlıklı maddesinin 23 numaralı dipnotunda, "(1) İsteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmelerinin istenmesi durumunda aşağıdaki metne yer verecektir:

“18.1. İhale konusu işte idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir. Ancak işin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamaz. İstekliler, ihale konusu yapım işinde alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi teklif ekinde vereceklerdir. İhalenin bu şekilde teklif veren istekli üzerinde kalması durumunda isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini İdarenin onayına sunması gerekir. Bu durumda alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.”

(2) İsteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmelerinin istenmemesi durumunda aşağıdaki metne yer verecektir:

“18.1. İhale konusu işte idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir. Ancak işin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamaz. Alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” açıklaması,

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları” başlıklı 20’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar, 58 inci maddesi uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklı olanlar ve 53 üncü maddesinin (b) bendinin 8 inci alt bendi gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararında belirtilen yabancı istekliler ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 26 ncı maddesi uyarınca yasaklı olanlar alt yüklenici olamazlar.

(2) (Mülga:RG-16/7/2011-27996)

(3) İşin tamamı hiçbir suretle alt yükleniciler marifetiyle yaptırılamaz.

(4) İhale dokümanında, sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesinin idarenin onayına sunulmasının istendiği hallerde; İdare, onaya sunulan listede yer alan alt yüklenicileri onaylayıp onaylamadığını, on beş gün içinde yükleniciye bildirir.

(5) Yüklenicinin, idare tarafından onaylanan alt yükleniciler ile bunlar işe başlamadan önce sözleşme yapması ve bir örneğini idareye vermesi gerekir.

(6) İdarece onaylanmayan alt yükleniciler hiçbir suretle iş yerinde çalışamaz. Ancak; ihale dokümanında alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin belirtilmesi istenmekle birlikte yüklenici teklifi kapsamında liste vermese dahi işin yürütülmesi sırasında yüklenici tarafından ihtiyaç duyulması halinde idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir.

(7) İdarece onaylanmış alt yüklenicilerin ve/veya bunlara ait iş kısımlarının işin devamı sırasında değiştirilerek, işin başka alt yüklenicilere yaptırılması da idarenin iznine ve yukarıdaki şartlara tabidir…”hükmü,

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2’nci maddesinde “… 2.12. Arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmetlerine ilişkin yapım işleri AIX grubunda yer almakta olup, anılan yapım işlerinin arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet alımı ile bir arada ihale edilmesinin zorunlu olması durumunda; işin mühendislik hizmeti uzmanlığı gerektiren kısmı ile yapım işi uzmanlığı gerektiren kısımlarının ayrı ayrı belirlenerek ihalenin konsorsiyumlara açık olarak yapılması ya da ihale dokümanında; anılan yapım işleri ile arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet alımının tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirildiği bir işe ilişkin deneyim belgesi olmayan yapım müteahhitlerinin, işin mühendislik hizmeti uzmanlığı gerektiren kısmını, alt yükleniciye yaptıracağını belirtmek suretiyle ihaleye katılabilmesine imkân verecek düzenlemenin yapılması gerekmektedir. Bu kapsamda;

…

b) İhalenin konsorsiyumlara açık yapılmaması durumunda; arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet ve yapım işini tek sözleşme kapsamında bir arada gerçekleştiren gerçek veya tüzel kişiler ihaleye katılabilecekleri gibi AIX grubu iş deneyimi olan yapım müteahhitleri, tekliflerinde işin mühendislik hizmeti gerektiren kısmını alt yükleniciye yaptıracaklarını belirtmeleri durumunda ihaleye katılabileceklerdir.” açıklaması,

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin eki olan Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesinin “A) Altyapı İşleri” başlığı altında,

“IX. GRUP: SU YAPILARI

1. AVIII. Grup işler

2. Sulama ve drenaj tesisleri

3. Regülatörler, bentler, rezervuarlar

4. Akarsu düzenleme işleri

5. Nehir ıslahı işleri

6. Taşkın koruma tesisleri

7. Sel kapanları

8. Arazi toplulaştırmasına ilişkin yapım işleri

9. Tarla içi geliştirme hizmetlerine ilişkin yapım işleri” açıklaması yer almaktadır.

Kamu ihale mevzuatının yukarıda aktarılan hüküm ve açıklamalarından, alt yüklenici çalıştırılmasına idarece müsaade edilen yapım işlerinde, isteklilere tekliflerin verilmesi aşamasında "alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi teklif ekinde sunma" ile ihalenin bu şekilde teklif veren istekli üzerinde kalması durumunda ise isteklinin işe ait "sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunması" yükümlülüklerinin getirildiği ve işe başlamadan önce idare tarafından onaylanan alt yükleniciler ile sözleşme yapılması ve bir örneğinin idareye verilmesi gerektiğinin belirtildiği,

Bununla birlikte AIX grubunda yer alan yapım işlerinin aynı grup içerisinde yer alan arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet alımı ile bir arada ihale edilmesinin zorunlu olması durumunda; işin mühendislik ile yapım işi uzmanlığı gerektiren kısımlarının ayrı ayrı belirlenerek ihalenin konsorsiyumlara açık olarak yapılmasının gerektiği ya da söz konusu işlerin tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirildiği bir işe ilişkin iş deneyim belgesi olmayan yapım müteahhitlerine yönelik ihale dokümanında alt yükleniciye yaptırılacağının belirtilmesi suretiyle ihaleye katılabilmesine imkân verecek düzenlemenin yapılması gerektiği anlaşılmıştır.

Bu çerçevede ihaleye ait İdari Şartname’de yer verilen düzenlemeler incelendiğinde, ihale konusu işin “brüt 11 903 ha tarım arazisine sulama hizmetinin verilebilmesi için gerekli olan sulama ve drenaj şebekelerinin yapılması ve sulama tesisinin 24 ay süresince işletilmesi bakım ve onarımının yapılması” işi olduğu ve işin kapsamında arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmetlerinin de yaptırılacağı anlaşılmıştır.

Ayrıca İdari Şartname’nin 18’inci maddesinde söz konusu ihalede idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılmasına imkân tanındığı ve isteklilerden “alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi teklif ekinde sunma”larının istendiği ve anılan Şartname’nin 7’nci maddesinde “Alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin listesi”nin isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için teklifleri kapsamında sunmaları gereken belgeler arasında bir yeterlik kriteri olarak belirlendiği görülmüştür.

Bunun yanı sıra İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde ise Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nde yer alan AIX grubu işlere ilişkin işlerin benzer iş olarak düzenlendiği, aynı zamanda AIX grubunda yer alan yapım işlerinin arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet alımı ile bir arada ihale edilmesinin zorunlu olduğu durumlara ilişkin İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde anılan Tebliğ’in 2.12’nci maddesi uyarınca düzenleme yapılarak AIX grubunda yer alan yapım işleri ile arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet alımının tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirildiği bir işe ilişkin deneyim belgesi olmayan yapım müteahhitlerine yönelik işin mühendislik hizmeti uzmanlığı gerektiren kısmının, alt yükleniciye yaptırılacağının belirtilmesi suretiyle ihaleye katılabilmelerine imkân tanındığı anlaşılmıştır.

Dolayısıyla ihale dokümanında şikâyete konu hususa ilişkin yeterlik kriterleri arasında ihaleye katılan isteklilerin arazi toplulaştırma hizmet ve yapım işini tek sözleşme kapsamında bir arada gerçekleştirdiğini gösteren AIX grubu iş deneyimine sahip olmaları veya bu kriteri sağlayamayan, yani AIX grubu iş deneyimi kapsamında arazi toplulaştırma ve tarla içi geliştirme hizmet ve yapım işi yer almayan isteklilerin tekliflerinde işin arazi toplulaştırma mühendislik hizmeti gerektiren kısmını alt yükleniciye yaptıracaklarını belirtmeleri ve alt yüklenici beyanını teklifleri ile birlikte vermeleri istenmiştir.

Diğer taraftan Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları” başlıklı 20’nci maddesinde ihale dokümanında alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin belirtilmesi istenmekle birlikte yüklenici tarafından teklifi kapsamında liste verilmemesi durumunda dahi işin yürütülmesi sırasında yüklenici tarafından ihtiyaç duyulması halinde idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabileceği belirtilmiştir.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi sonucunda, şikâyete konu ihalede 26 adet ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye 14 isteklinin katıldığı, 12 geçerli teklif bulunduğu,

18.11.2015 tarihli ihale komisyonu kararında isteklilerden Cemil Özgür İnş. San. ve Tic. A.Ş.-NVS İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Ünal Akpınar İnş. San. Turz. Mad. ve Tic. A.Ş. tarafından alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işler ile ilgili teklifleri kapsamında herhangi bir listenin sunulmadığının tespit edildiği,

Ancak ihale konusu işe ait İdari Şartnamenin “Alt yükleniciler’'' başlıklı 18’inci maddesi, Yapım İşleri Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.12’nci maddesinin (b) fıkrası gereğince yer verilen İdari Şartnamenin “Diğer Hususlar'” başlıklı 46’ncı maddesinin ikinci bendi, Sözleşme Tasarısının “Sözleşmenin ekleri” başlık 8’inci maddesi ile Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “Alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları” başlıklı 20’nci maddesinde yer verilen düzenlemeler ve hükümler dikkate alındığında ihale dokümanında her ne kadar alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin belirtilmesinin istenilmesine rağmen, teklifleri kapsamında alt yüklenici listesi verilmese dahi işin yürütülmesi sürecinde yüklenicinin idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilmesinin mümkün olabileceğinin anlaşıldığı,

Ayrıca söz konusu İş Ortaklığının teklifi ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif arasında 4.056.119,00 TL’lik (141.500.000,00-137.443.881,00) fark olması sebebiyle de 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinin birinci fıkrasındaki “İdarelerin, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla” sorumlu olduğu hükmü gereğince kamu yararı çerçevesinde yapılan değerlendirme sonucunda idare tarafından Cemil Özgür İnş. San. ve Tic. A.Ş.-NVS İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Ünal Akpınar İnş. San. Turz. Mad. ve Tic. A.Ş. tarafından teklifleri kapsamında arazi toplulaştırma mühendislik hizmeti işi için alt yüklenici beyanı verilmemiş olmasının, sözleşme sürecinde idarenin onayı ile tamamlanabilecek bir eksiklik olarak kabul edildiği ve söz konusu tekliflerin değerlendirmeye alındığı ifade edilmiştir.

Bu itibarla idarece fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak yapılan puanlama sonucunda şikâyete konu ihalenin anılan İş Ortaklığının üzerinde bırakılmasına karar verildiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan Cemil Özgür İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi - NVS İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyaları kapsamında sunulan belgeler incelendiğinde,

Anılan İş Ortaklığı tarafındanteklifleri kapsamında ihale konusu işte arazi toplulaştırma mühendislik hizmeti işi için alt yüklenici çalıştırılacağına ilişkin alt yüklenici beyanına yer verilmediği,

Bununla birlikte İş Ortaklığının pilot ortağı olan Cemil Özgür İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgesi incelendiğinde, Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Barajlar ve HES Dairesi Başkanlığınca “Uzunçayır Barajı ve HES İnşaatı” işine ilişkin olarak Cemil Özgür-Özgür Ticaret ve Sanayi Müessesesi adına düzenlenmiş 31.03.2010 tarihli ve 2023 sayılı iş bitirme belgesinin sunulduğu,

İş Ortaklığının özel ortağı olan NVS İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ise Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğünce “Köprübaşı Barajı ve HES İnşaatı Yapımı” ihalesine ilişkin Ak-Eli İnş. Tic. Ltd. Şti. - NVS İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Şal İnş. San. ve Tic. A.Ş. Adi Ortaklığı adına düzenlenen 01.11.2012 tarihli ve 518604 sayılı iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Anılan İş Ortaklığı tarafından sunulan iş deneyim belgelerine konu işler kapsamında “arazi toplulaştırma hizmet ve yapım” işinin yer alıp almadığına açıklık getirmek amacıyla iş deneyim belgesini düzenleyen idareye 21.12.2015 ve 30.12.2015 tarihli Kurum yazıları ile söz konusu iş deneyim belgeleri kapsamında arazi toplulaştırma hizmet ve yapım işinin yer alıp almadığı sorulmuş, ilgili idarenin 28.12.2015 ve 12.01.2016 tarihlerinde Kurum kayıtlarına alınan 25.12.2015 tarihli ve 865882 sayılı ile 05.01.2016 tarihli ve 5240 sayılı cevabi yazılarında bahse konu sözleşmeler kapsamında arazi toplulaştırma hizmeti ve yapım işinin bulunmadığı belirtilmiştir.

Ancak Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin yukarıda aktarılan 20’nci maddesi göz önünde bulundurulduğunda, yüklenici tarafından teklifi kapsamında liste verilmemesi durumunda dahi işin yürütülmesi sırasında yüklenici tarafından ihtiyaç duyulması halinde “idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabileceği” anlaşıldığından, ihale konusu iş kapsamında yapılacak “arazi toplulaştırma hizmet ve yapım” işine ilişkin kısmın sözleşmenin yürütülmesi sürecinde idarenin onayı ile altyüklenici tarafından yaptırılabileceği anlaşılmıştır.

Bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca, “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Yapılan incelemede, uyuşmazlığa konu “Evreşe Kavak Ovası Sulaması” işinin “Brüt 11 903 ha tarım arazisine sulama hizmetinin verilebilmesi için gerekli olan sulama ve drenaj şebekelerinin yapılması ve sulama tesisinin 24 ay süresince işletilmesi bakım ve onarımının yapılması işi.” olduğu, idarece benzer iş tanımının, idari şartnamenin 7.6’ncı maddesinde “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: 11/06/2011 tarihli ve 27961 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan "Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği"nde yer alan AIX Grubu İşler benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde tanımlandığı, daha sonra ihale tarihi 02.09.2015 olan söz konu ihalede, 20.08.2015 tarihinde yapılan Zeyilname ile İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 46’ncı maddesinde değişiklik yapılarak 46.2’nci maddesinin eklendiği anlaşılmış ve bu doğrultuda söz konusu maddede “46.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (N) = 1,20

46.2.Arazi toplulaştırma hizmet ve yapım işini tek sözleşme kapsamında bir arada gerçekleştirdiğini gösteren AIX grubu iş deneyimine sahip gerçek veya tüzel kişiler ihaleye katılabilecekleri gibi, AIX grubu iş deneyimi olan diğer yapım müteahhitleri, tekliflerinde işin arazi toplulaştırma mühendislik hizmeti gerektiren kısmını (EKOS-AT Arazi Toplulaştırması İşinin Yapılması iş kalemi) alt yükleniciye yaptıracaklarını belirtmeleri durumunda ihaleye katılabileceklerdir.

Bu nedenle istekliler teklifleri kapsamında, arazi toplulaştırma hizmet ve yapım işini tek sözleşme kapsamında bir arada gerçekleştirdiklerini gösteren AIX grubu iş deneyim belgesini veya iş kapsamındaki arazi toplulaştırma mühendislik hizmeti işini alt yükleniciye yaptıracaklarını belirten alt yüklenici beyanını vermek zorundadır.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde, ihale ilanının yayınlanmasını takiben ihale dokümanında zeyilname ile düzeltme yapılabileceği, değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılarak, işin yeniden aynı şekilde ilân olunacağı, gerekli görülürse ihale tarihinin ertelenebileceği hüküm altına alınmıştır. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 25’inci maddesinde ise, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde, ihale sürecine devam edilebilmesinin Kanun’un 26’ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkün olduğu düzenlenmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda ihale ilanında yer alan bir hususa ilişkin olarak yapılacak değişikliklerin düzeltme ilanı yoluyla ilan edilmesi gerektiğinin ifade edildiği, başvuruya konu ihalede ihaleye katılım kriterlerine ilişkin olarak ihale ilanında yer alan benzer iş tanımında yapılan değişikliğe ilişkin olarak, idari şartnamede, “Diğer Hususlar” başlığı altında yer verilen düzenlemelerin ihale ilanına yansıyan hususlar olduğu dikkate alındığında, şikâyete konu ihalede Zeyilname ile yapılan değişikliğe ilişkin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 26’ncı maddesine uygun şekilde düzeltme ilanı yapılması gerektiği, ancak bu doğrultuda idarece düzeltme ilanı yapılmadığı ve söz konusu ihaleye ait 13.07.2015 tarihinde yayımlanan İhale İlanının 13’üncü maddesinde zeyilname öncesindeki düzenlemenin yer aldığı, bu haliyle idarece gerçekleştirilen işlemin mevzuata aykırı olduğu, ayrıca bu hususun ihale komisyon kararına da derç edildiği anlaşıldığından, uyuşmazlığa konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlık konusu ihalede “ihalenin iptaline”karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunca verilen “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyoruz.

Ahmet ÖZBAKIR Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi Kurul Üyesi