KİK Kararı: 2016/UY.II-1736

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/040
Gündem No : 54
Karar Tarihi : 29.06.2016
Karar No : 2016/UY.II-1736 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Bergiz İnş. Taah. Turizm Pet. Enj. Nak. A.Ş.,

Mertler Sok. No: 34 Yenimahalle/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 4. Bölge Müdürlüğü,

Etlik Cad. No: 39 06110 Altındağ/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/108568 İhale Kayıt Numaralı “Karayolları 4 Bölge Müdürlüğü Sınırlarında Köprü Koruyucu Otokorkuluk Yapılması İçin Köprü Kaldırımlarının Onarımı ve Beton Yol Korkuluğu Yapılması ve Montajı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 4. Bölge Müdürlüğü tarafından 03.05.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karayolları 4 Bölge Müdürlüğü Sınırlarında Köprü Koruyucu Otokorkuluk Yapılması İçin Köprü Kaldırımlarının Onarımı ve Beton Yol Korkuluğu Yapılması ve Montajı” ihalesine ilişkin olarak Bergiz İnş. Taah. Turizm Pet. Enj. Nak. A.Ş.nin 30.05.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.06.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.06.2016 tarih ve 34913 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.06.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1391 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şirketlerinin yarıdan fazla hissesine sahip ortağı Avni Nas adına düzenlenen iş denetleme belgesinin ihale kapsamında iş deneyimini tevsik etmek üzere sunulduğu, idare tarafından anılan belgeye konu işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarihin 2000 yılının Mayıs ayı olduğu göz önüne alınarak belge sahibinin belgeye hak kazanma tarihinin 2000 yılının mayıs ayı olarak değerlendirildiği ve ihale ilan tarihinden önceki 15 yıllık sürenin söz konusu tarihi kapsamadığından hareketle iş deneyim belgelerinin süresinin uygun olmadığı değerlendirilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak idare tarafından yapılan değerlendirmenin hukuka aykırı olduğu, şöyle ki;

- Yürürlükte olan mevzuat hükümlerine göre iş denetleme belgelerinin 15 yıllık kullanım sürelerinin başlangıcı olarak işin geçici kabul tarihi olan 20.10.2004 tarihinin esas alınması gerektiği, işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı 2000 yılının Mayıs ayı esas alınsa dahi, o tarihte yürürlükte olan 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu ve ilgili yönetmeliğe göre geçici kabulü yapılmamış bir işte belge sahibi olmaya hak kazanılmasının hukuken mümkün olmadığı, dolayısıyla belgeye hak kazanma başlangıç tarihi olarak geçici kabul tarihinin (20.10.2004) esas alınması gerektiği, bu noktada öncelikle belgenin 15 yıllık kullanım süresinin başlangıç tarihinin doğru tespit edilmesi gerektiği, 4734 sayılı Kanun’un 01.01.2003 tarihinden itibaren yürürlüğe girdiği dikkate alındığında idare tarafından belgeye hak kazanılma tarihi olarak değerlendirilen 2000 yılı Mayıs ayında 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu’nun ve ilgili yönetmeliklerinin yürürlükte olduğu, bu nedenle belge sahibi Avni Nas’ın 2000 yılı Mayıs ayı itibariyle belgeye hak kazanıp kazanamadığının tespiti için anılan tarihte yürürlükte olan mevzuat hükümlerine bakılması gerektiği, o dönemki mevzuat incelendiğinde bir mühendisin görev yaptığı bir yapım işinden elde ettiği deneyimi kullanabilmesi için şimdiki gibi bağımsız iş denetleme belgesi alamadığı, bunun yerine hak edilen deneyim tutarının o dönem geçerli olan müteahhitlik karnesi tutarına ilave edilerek ya da karneye dönüştürülerek kullanıldığı, bu durumda bahse konu belge sahibi Avni Nas’ın iş deneyiminden faydalanmaya başlayacağı tarihin, ilgili dönemde yürürlükte olan mevzuata göre hukuken mümkün olan bir tarih olarak belirleneceği ve bu tarihin belgeye hak kazanma tarihi olacağı, bu doğrultuda ilgili dönemde yürürlükte olan Yapı, Tesis ve Onarım İşleri İhalelerine Katılma Yönetmeliği’nin ilgili maddeleri incelendiğinde, bir mühendisinin görev yaptığı bir yapım işinden elde ettiği deneyimi kullanabilmesi için işin geçici kabulünün yapılması gerektiği, elde edilen deneyimin kullanılma hakkının işin geçici kabulü yapıldıktan sonra başladığı, bu nedenle iş deneyim belgesi alabilmenin hukuken geçici kabul tarihinden sonra mümkün olduğu, bu nedenle belge süresinin başlangıç tarihinin geçici kabul tarihinden itibaren esas alınması gerektiği, şikayet başvurusu üzerine alınan kararda geçici kabulden önce alınan iş denetleme ve yönetme belgelerinin geçici kabule kadar kullanılması durumunun söz konu olabileceği, bu durumun 15 yıldan daha fazla bir süre belge kullanılmasına imkan sağlayacağının belirtildiği, bu riskin önüne geçmek için belgeye hak kazanma tarihi olarak ilk sözleşme bedelinin tamamlanma tarihi, işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarih ve kişinin belge konusu işteki görevinden ayrıldığı tarihten en geç olanının dikkate alınarak değerlendirileceğinin ifade edildiği, bu durumda Avni Nas’ın 2000 yılı Mayıs ayından itibaren iş deneyim belgesi (karne) almış ve geçici kabul tarihine kadar (20.10.2004) yaklaşık 4 yıldan fazla kullanmış olabileceği varsayımının yapıldığı ve belge kullanmaya hak kazanılan tarih olarak geçici kabul tarihi esas alındığında toplam 19 yıl belge kullanma süresinin ortaya çıkacağı düşüncesi ile karar verildiği, ancak ilgili tarihte yürürlükte olan mevzuat gereği Avni Nas’ın geçici kabul tarihi olan 20.10.2004 tarihinden önce iş deneyimini kullanmasının hukuken mümkün olmadığı ve elde edilen hakkın ancak geçici kabul işleminden sonra doğacağı, ayrıca geçici kabul tarihi dikkate alınmadığında iş deneyim belgesini 15 yıl kullanma hakkının haksız bir şekilde dört buçuk yıl kadar kullanılamaması durumunun ortaya çıkacağı, bu nedenle belgeye hak kazanma tarihi olarak geçici kabul tarihinin (20.10.2004) esas alınması ve 15 yıllık sürenin buna göre hesaplanması gerektiği,

- Bahse konu iş deneyim belgesine konu işin geçici kabul tarihinin 20.10.2004 olduğu ve ihale ilan tarihinin 08.04.2016 olduğu dikkate alındığında, sunulan belgenin ilan tarihinden geriye doğru son 15 yıl içinde geçici kabulü yapılan bir işe ait olduğu, 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin (b) bendinin ikinci fıkrasının (c) bendinde yer alan açıklamaların devam eden işleri kapsadığı ve anılan düzenlemede iştirak edilecek ihalenin gerçekleştiği esnada geçici kabulü yapılamamış ve yapımı devam eden bir işe ait belgenin kullanımına ilişkin kuralın belirtildiği, geçici kabulü son 15 yıl içinde yapılmış işlere ait deneyim belgelerinin süresinin, ilgilinin görevden ayrılma tarihine bakılmaksızın geçici kabul tarihinden itibaren 15 yıl olacağının açık olduğu, idare tarafından belge sahibinin işten ayrılma tarihi (07.09.1995) baz alınarak 15 yıllık sürenin hesaplandığı, oysaki ihtilaf konusu iş denetleme belgesinin geçici kabul tarihinin 20.10.2004 olduğu, dolayısıyla bu belgenin 15 yıl boyunca 20.10.2019 tarihine kadar kullanılabileceği, aksine bir kabulün görevden erken ayrılan mühendis ve mimarlar açısından hakkaniyetli olmayacağı, şikayet başvurusuna verilen cevapta Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesinin ikinci fıkrasının (c) ve (ç) bentlerinde yer alan hükümlerin dayanak gösterildiği, sunulan belgeye konu işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarihin 2000 yılı Mayıs ayı olduğu ve on beş yıllık sürenin bu tarihten başlatıldığı, ancak anılan Yönetmelik maddesinin de devam eden işlere yönelik şartları tanımladığı, diğer yandan mevzuata göre belge düzenleyecek idarelerin işi kusursuz olarak teslim alması ve belge hak eden kişilerin işi kusursuz teslim etmesinin esas alındığı, kusursuz teslim etme ve alma tarihinin de geçici kabul tarihini işaret ettiği, ayrıca Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 48’inci maddesinin beşinci fıkrasının (c) bendinde yer alan düzenlemeden, iş deneyim belgelerinin son kullanma tarihlerinin geçici kabul tarihinden itibaren 15 yıl olduğunun açıkça anlaşıldığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin 03.05.2016 tarihinde gerçekleştirildiği ve ihaleye 10 isteklinin katıldığı, 18.05.2016 tarihli ihale komisyonu kararından, başvuru sahibi Bergiz İnş. Taah. Turizm Pet. En. Nak. A.Ş. tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere şirketin %51 hissesine sahip ortağı adına düzenlenmiş iş denetleme belgesinin (geçici kabulü yapılmış işlerde) sunulduğu, bahse konu belgenin süresinin yeterli olmadığından hareketle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, akabinde sınır değerin 1.818.253,02 TL olarak hesaplandığı ve sınır değerin altında teklif veren istekli bulunmadığından 1.837.000,00 TL teklif veren Neden İnş. A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak, 1.845.760, 00 TL teklif veren Kiper Makine Madencilik Nak. İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci istekli olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Bahse konu komisyon kararında, başvuru sahibi şirketin %51 hissesine sahip ortağı Avni Nas’ın belgeye konu işin toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaşıldığı tarihten önceki bir tarihte görevinden ayrıldığı, bu nedenle belgeye hak kazanma tarihi olarak işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarih olan 2000 yılı Mayıs ayının dikkate alındığı, bu tarihin ihale ilan tarihinden (08.04.2016) geriye doğru son 15 yıl içerisinde bulunmadığının anlaşıldığı ve bu nedenle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ifade edilmiştir.

Konuya ilişkin olarak şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararda ise; devam eden işlerde işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az %80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi halinde, ilk sözleşme bedelinin en az %80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi”nin düzenlenebileceği, dolayısıyla geçici kabulden önce de iş denetleme ve iş yönetme belgelerinin düzenlenmesine mevzuatın izin verdiği, geçici kabulden önce düzenlenen iş denetleme ve iş yönetme belgelerinin geçici kabule kadarki süre içerisinde kullanılıyor olması dikkate alındığında belgenin düzenlendiği tarihten geçici kabule kadarki süreye ek olarak, belgelerin geçici kabulden itibaren onbeş yıl daha kullanılması sonucunda, söz konusu belgelerin kullanım sürelerinin onbeş yıldan fazla olacağı,

Bu duruma engel olmak için geçici kabulden önce düzenlenebilecek olan ve geçici kabule kadarki süreçte de kullanılabilme imkânı bulunan iş denetleme ve iş yönetme belgelerinde, geçici kabul tarihinden itibaren onbeş yıllık sürenin yeniden başlatılması yaklaşımının yerine, belgelerin düzenlenip kullanıma başlanabilme (belgeye hak kazanma) tarihinin belirlenmesinde, ilk sözleşme bedelinin tamamlanma tarihi, işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarih ve kişinin belge konusu işteki görevinden ayrıldığı tarihten en geç olanının dikkate alınarak değerlendirilmesi gerektiği, bu doğrultuda 24.12.2015 tarihli ve 474755 sayılı yazı ile şikâyete konu iş denetleme belgesi ile ilgili olarak idareye ait başka bir iş için belgeyi düzenleyen Karayolları Genel Müdürlüğünden, işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarihin bildirilmesinin talep edildiği, iş denetleme belgesini düzenleyen idare tarafından 30.12.2015 tarihli ve 484460 sayılı yazı ile gönderilen cevapta, belgeye konu işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarihin 2000 yılının Mayıs ayı olduğunun bildirildiği, buna göre anılan tarihin (Mayıs 2000) ilan tarihinden (08.04.2016) geriye doğru son on beş yıl içinde olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı belirtilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin (b) bendinin ikinci fıkrasında “b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,

e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde;ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

a) Geçici kabulü yapılmış işlerde, “yüklenici iş bitirme belgesi”,

b) Devam eden işlerde; işin, ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi halinde, “yüklenici iş durum belgesi”,

c) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciye karşı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt edilen iş bölümünün tamamen bitirilmesi ve söz konusu iş kısmının idare tarafından kısmı kabulünün yapılması veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulünün yapılması şartıyla “alt yüklenici iş bitirme belgesi”,

ç) Geçici kabulü yapılmış işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi”,

d) Devam eden işlerde; işin, ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi halinde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi”,

olarak düzenlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “…(5) İş deneyim belgelerinin değerlendirilmesinde;

a) İş bitirme belgelerinde, belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması,

b) İş durum belgelerinde, belgeye konu işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması ve ilk sözleşme bedelinin tamamlanması,

c) İş denetleme ve iş yönetme belgelerinde,

1. Belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yılda içinde olması kaydıyla, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen denetleme veya yönetme faaliyetinde bulunulmuş olması,

2. Gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olduğu ve ilk sözleşme bedelinin tamamlandığı işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen denetleme veya yönetme faaliyetinde bulunulmuş olması,

şartı aranır ve geçici kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ihale ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olduğu işler de bu kapsamda değerlendirilir…” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı:Karayolları 4 Bölge Müdürlüğü Sınırlarında Köprü Koruyucu Otokorkuluk Yapılması İçin Köprü Kaldırımlarının Onarımı ve Beton Yol Korkuluğu Yapılması ve Montajı

b) Yatırım proje no'su/kodu:1996E040990 - 2014E040150

c) Miktarı (fiziki) ve türü:

6.600 m. Beton Yol Korkuluğu Yapılması

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer: Karayolları 4. Bölge Müdürlüğü Sınırları İçerisinde Muhtelif Km’lerde” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: Benzer işe denk sayılacak mühendislik bölümü; İnşaat Mühendisliğidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılıda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde (b) bendinin ikinci fıkrasında ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinin ikinci fıkrasında; yapım işlerinde ilk ilan ve davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleştirilmiş olan işlerin ihalelere katılımda mesleki ve teknik yeterliği gösteren belgeler olarak kabul edileceğinin genel kural olarak benimsendiği,

Diğer taraftan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinin (d) bendinde, devam eden işlerde; işin, ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az %80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi halinde, ilk sözleşme bedelinin en az %80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi” düzenlenebileceğinin ifade edildiği, dolayısıyla geçici kabulden önce de iş denetleme ve iş yönetme belgelerinin düzenlenmesine mevzuat izin verdiği,

Bu durumda geçici kabulden önce düzenlenen iş denetleme ve iş yönetme belgelerinin geçici kabule kadarki süre içerisinde kullanılıyor olması dikkate alındığında belgenin düzenlendiği tarihten geçici kabule kadarki süreye ek olarak, belgelerin geçici kabulden itibaren onbeş yıl daha kullanılabilmesi sonucunda, anılan belgelerin kullanım sürelerinin onbeş yıldan fazla olacağı, bu durumunda, Kanun’da ve Yönetmelik’te belirtilen genel kuralın dışına çıkılmasına sebebiyet vereceği sonucuna varılmıştır.

Bu riskin önüne geçilmesi amacıyla geçici kabulden önce düzenlenebilecek olan ve geçici kabule kadarki süreçte de kullanılabilme imkanı bulunan iş denetleme ve iş yönetme belgelerinde, geçici kabul tarihinden itibaren on beş yıllık sürenin yeniden başlatılması yaklaşımının yerine, belgelerin düzenlenip kullanıma başlanabilme (belgeye hak kazanma) tarihinin belirlenmesinde aşağıdaki 3 tarihten en geç olanının dikkate alınması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. Bunlar; ilk sözleşme bedelinin tamamlanma tarihi, işin gerçekleşme oranının işin toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarih ve kişinin belge konusu işteki görevinden ayrıldığı tarihtir.

İdare tarafından ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde, başvuru sahibi Bergiz İnş. Taah. Turizm Pet. En. Nak. A.Ş.nin iş deneyimini tevsik için Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından şirketin %51 hissesine sahip ortağı Avni Nas adına düzenlenen 11.11.2010 tarihli ve B.11.1.TCK.0.11.00.00-110-2754 sayılı iş denetleme (geçici kabulü yapılmış işlerde) belgesinin sunulduğu, belgeye konu işin “Toprakkale-İskenderun Otoyolu Yapım İşi”ne ait olduğu, ilgili kişinin 28.12.1990-07.09.1995 tarihleri arasında kontrol mühendisi olarak görev yaptığı, görevi sırasında işin gerçekleşen tutarının 236.914.304 ABD Doları, işin ilk sözleşme bedeline göre nakdi gerçekleşme oranının %99,55, ilgilinin mesleği ile ilgili olarak hissesine düşen belge tutarının 236.914.304 ABD Doları olduğu ve işin geçici kabulünün 20.10.2004 tarihinde gerçekleştirildiği görülmüştür. Ayrıca belgeyi düzenleyen kuruluşla ihaleyi yapan idarenin yapmış olduğu yazışma dikkate alındığında belgeye konu işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarihin 2000 yılı Mayıs ayı olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, incelemeye konu ihalede başvuru sahibinin şikâyet konusu ettiği iş denetleme belgesine ilişkin olarak yukarıda bahsedilen üç tarihten en geç olanının işin gerçekleşme oranının işin toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarih olduğu, bu tarihin idarece yapılan araştırma neticesinde 2000 yılının Mayıs ayı olarak belirlendiği hususları birlikte dikkate alındığında, anılan tarihin ilan tarihinden (08.04.2016) geriye doğru son 15 yıl içerisinde bulunmadığı anlaşılmış ve idarece başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde Kurul çoğunluğunca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiaları kapsamında yapılan incelemeye göre;

Başvuruya konu ihale Karayolları 4. Bölge Müdürlüğü’nce yapılan Karayolları 4. Bölge Müdürlüğü Sınırlarında Köprü Koruyucu Otokorkuluk Yapılması İçin Köprü Kaldırımlarının Onarımı ve Beton Yol Korkuluğu Yapılması ve Montajı Yapım işi olup 03.05.2016 tarihinde yapılan ihaleye 10 isteklinin katıldığı, 18.05.2016 tarihli ihale komisyonu kararından, başvuru sahibi Bergiz İnş. Taah. Turizm Pet. En. Nak. A.Ş. tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere şirketin %51 hissesine sahip ortağı adına düzenlenmiş iş denetleme belgesinin (geçici kabulü yapılmış işlerde) sunulduğu, başvuru sahibi şirketin %51 hissesine sahip ortağı Avni Nas’ın belgeye konu işin toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaşıldığı tarihten önceki bir tarihte görevinden ayrıldığı, bu nedenle belgeye hak kazanma tarihi olarak işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin %80’ine ulaştığı tarih olan 2000 yılı Mayıs ayının dikkate alındığı, bu tarihin ihale ilan tarihinden (08.04.2016) geriye doğru son 15 yıl içerisinde bulunmadığının anlaşıldığı ve bu nedenle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, akabinde sınır değerin 1.818.253,02 TL olarak hesaplandığı ve sınır değerin altında teklif veren istekli bulunmadığından 1.837.000,00 TL teklif veren Neden İnş. A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı istekli olarak, 1.845.760, 00TL teklif veren Kiper Makine Madencilik Nak. İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci istekli olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: Benzer işe denk sayılacak mühendislik bölümü; İnşaat Mühendisliğidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde, başvuru sahibi Bergiz İnş. Taah. Turizm Pet. En. Nak. A.Ş.nin iş deneyimini tevsik için Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından şirketin %51 hissesine sahip ortağı Avni Nas adına düzenlenen 11.11.2010 tarihli ve B.11.1.TCK.0.11.00.00-110-2754 sayılı iş denetleme (geçici kabulü yapılmış işlerde) belgesinin sunulduğu, belgeye konu işin Toprakkale-İskenderun Otoyolu yapım işine ait olduğu, ilgili kişinin 28.12.1990-07.09.1995 tarihleri arasında kontrol mühendisi olarak görev yaptığı, görevi sırasında işin gerçekleşen tutarının 236.914.304 ABD Doları, işin ilk sözleşme bedeline göre nakdi gerçekleşme oranının %99,55, ilgilinin mesleği ile ilgili olarak hissesine düşen belge tutarının 236.914.304 ABD Doları olduğu ve işin geçici kabulünün 20.10.2004 tarihinde gerçekleştirildiği görülmüştür.

Kararda da belirtildiği üzere 4734 sayılı Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin (b) bendinin ikinci fıkrasında, Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde, “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde yapım işlerinde hangi belgelerin iş deneyiminin tevsiki kapsamında kullanılabileceği ve bu belgelerin nasıl değerlendirileceği ayrıntılı bir şekilde düzenlenmiştir.

Anılan mevzuat hükümleri ve yapılan düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde, yapım işi ihalelerinde, aday veya istekliler tarafından iş deneyimlerinin tevsiki için ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az %80’i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgelerin sunulabileceği, iş denetleme ve iş yönetme belgelerinin değerlendirilmesinde ise, belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yılın içinde olması kaydıyla, ilk sözleşme bedelinin en az %80’i oranında fiilen denetleme veya yönetme faaliyetinde bulunulmuş olması gerektiği anlaşılmıştır.

Buna göre, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 48’inci maddesinin beşinci fıkrasının (c) bendinin birinci alt bendinde iş denetleme ve iş yönetme belgelerinde geçici kabulü yapılmış işlere ilişkin şarta yer verildiği, ikinci alt bendinde ise henüz geçici kabulü yapılmamış devam eden işlere yönelik hükmün yer aldığı, buradan hareketle, şikâyete konu iş denetleme belgesinin geçici kabulünün 20.10.2004 tarihinde yapıldığı anlaşıldığından, değerlendirmenin anılan Yönetmelik’in 48’inci maddesinin beşinci fıkrasının (c) bendinin birinci alt bendine göre yapılması gerekmektedir.

Buna göre, bahsi geçen düzenleme uyarınca, geçici kabulü yapılmış işlerde, belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde olması kaydıyla, ilk sözleşme bedelinin en az %80’i oranında fiilen denetleme veya yönetme faaliyetinde bulunulmuş olması şartının mevcut durumda aranacağı, bu doğrultuda iş denetleme belgesine konu işin geçici kabul tarihinin 20.10.2004, ihale ilan tarihinin de 08.04.2016 olduğu dikkate alındığında, işin geçici kabul tarihinin ilan tarihinden geriye doğru son on beş yıl içerisinde yer aldığı, dolayısıyla idarece başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin iddiaları kapsamında yukarıda yapılan değerlendirmeler doğrultusunda, başvuru sahibi Bergiz İnş. Taah. Turizm Pet. En. Nak. A.Ş.nin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılması işlemi yerinde bulunmadığından teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmesi gerektiği düşüncesiyle Kurul çoğunluğunun “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi