KİK Kararı: 2016/UY.I-1900

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/044
Gündem No : 45
Karar Tarihi : 27.07.2016
Karar No : 2016/UY.I-1900

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Pers Yapı İnşaat Akaryakıt Sağlık Hizmetleri Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.Ş.,

Misket Sok. No: 38/2 Beştepe ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü 6. Bölge Müdürlüğü,

Osman Kavuncu Mah. Fırat Cad. No: 2 38060 Melikgazi/KAYSERİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/56486 İhale Kayıt Numaralı “Kırıkkale-Kırşehir-Himmetdede Devlet Yolu (Akpınar-İsahocalı Ayr- 4 Bölge Sınırı) Km:15+100-38+500 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Hamit Kavşak Köprüsü, Bitümlü Sıcak Karışım ve Çeşitli İşler Yapılması İkmal” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü 6. Bölge Müdürlüğü tarafından 02.07.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kırıkkale-Kırşehir-Himmetdede Devlet Yolu (Akpınar-İsahocalı Ayr- 4 Bölge Sınırı) Km:15+100-38+500 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Hamit Kavşak Köprüsü, Bitümlü Sıcak Karışım ve Çeşitli İşler Yapılması İkmal” ihalesine ilişkin olarak Pers Yapı İnşaat Akaryakıt Sağlık Hizmetleri Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından 27.06.2016 tarih ve 37871 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.06.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1523 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihalenin iptal edilmesinden sonra aynı iş için 2015/159921 İKN’li ihalenin yapıldığı, 16.03.2016 tarihli ve 2016/MK-111 sayılı Kurul kararı ile ihalenin iptali kararının iptal edilmesi sonucu başvuruya konu ihalenin tekrar canlandığı ancak bu kez aynı iş için yapılan 2015/159921 İKN’li ihalede daha düşük tekliflerin ortaya çıkması dayanak gösterilerek ihalenin ikinci kez iptal edildiği, bu gerekçe ile ihalenin iptal edilmesinin yerinde olmadığı, başvuruya konu 2015/56486 İKN’li ihalenin yapıldığı tarihteki piyasa koşulları ile 2015/159921 İKN’li ihalenin yapıldığı tarihteki piyasa koşullarının aynı olmadığı, her ihalenin yapıldığı tarihteki koşullarla birlikte değerlendirilmesi gerektiği, başvuruya konu ihale hukuka aykırı olarak iptal edilmemiş olsaydı iptale gerekçe gösterilen 2015/159921 İKN’li ihalenin hiç gerçekleştirilmemiş olacağından ihalenin ikinci kez iptal edilmesinin yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

…

Ödeneği bulunmayan hiçbir iş için ihaleye çıkılamaz.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,

Aynı Kanun'un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “…İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır...” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 65’inci maddesinde “(1) İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum gerekçeleriyle birlikte bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez…” hükmü yer almaktadır.

Karayolları 6. Bölge Müdürlüğü tarafından 02.07.2015 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2015/56486 ihale kayıt numaralı “Kırıkkale-Kırşehir-Himmetdede Devlet Yolu (Akpınar-İsahocalı Ayrımı- 4 Bölge Sınırı) Km:15+100-38+500 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Hamit Kavşak Köprüsü, Bitümlü Sıcak Karışım ve Çeşitli İşler Yapılması İkmal İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak, Pers Yapı İnşaat Akaryakıt Sağlık Hizmetleri Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine 18.11.2015 tarihli ve 2015/UY.II-3091 sayılı Kurul kararı ile “Başvurunun reddine” karar verildiği,

Anılan Kurul kararının iptali istemiyle, Pers Yapı İnşaat Akaryakıt Sağlık Hizmetleri Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından açılan davada Ankara 16. İdare Mahkemesinin 26.02.2016 tarih ve E:2016/10 K:2016/508 sayılı kararı ile dava konusu işlemin iptaline karar verildiği,

Bahse konu Mahkeme kararının gereğinin yerine getirilmesini teminen Kurulun 02.06.2016 tarihli ve 2015/MK-227 sayılı kararı ile “…Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 18.11.2015 tarihli ve 2015/UY.II-3091 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin iddialarının esasının incelenmesine geçilmesine …” karar verildiği,

Ayrıca, Kurulun 17.02.2016 tarihli ve 2016/MK-60 sayılı kararı ile “…Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 14.10.2015 tarihli ve 2015/UY.II-2705 sayılı ile 14.10.2015 tarihli ve 2015/UY.II-2706 sayılı kararlarının Pers Yapı İnşaat Akaryakıt Sağlık Hizmetleri Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işlemine ilişkin kısımlarının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince, Pers Yapı İnşaat Akaryakıt Sağlık Hizmetleri Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine, …” karar verildiği görülmüştür.

Diğer yandan, başvuru konusu ihaleye ilişkin olarak Kayadağ Yatırım İnş. Turz. San. ve Tic. A.Ş. - Erk İnşaat Taah. Hazır Bet. Turz. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığınca ihale komisyonu tarafından 26.10.2015 tarihinde alınan 27.10.2015 tarihinde ihale yetkilisince onaylanan iptal kararına karşı yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine, 18.11.2015 tarihli ve 2015/UY.II-3089 sayılı Kurul kararı ile “…4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine…” karar verilmiştir.

Daha sonra Kayadağ Yatırım İnş. Turz. San. ve Tic. A.Ş. - Erk İnşaat Taah. Hazır Bet. Turz. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı vekili tarafından 18.11.2015 tarihli ve 2015/UY.II-3089 sayılı Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 3. İdare Mahkemesinin 05.02.2016 tarihli ve E:2015/3549, K:2016/518 sayılı kararında dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Ankara 3. İdare Mahkemesinin söz konusu kararının yerine getirilmesini teminen Kurulun 16.03.2016 tarihli ve 2016/MK-111 sayılı kararı ile “…Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 18.11.2015 tarihli ve 2015/UY.II-3089 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, idarenin ihalenin iptali kararının iptaline, …” karar verildiği tespit edilmiştir.

Bu arada Varyap Madencilik Nakliye İnşaat Taahüt San. Tic. Ltd. Şti. tarafından 22.07.2015 tarihli ve 2015/UY.II-2059 sayılı Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 16. İdare Mahkemesinin 30.11.2015 tarihli ve E:2015/2346, K:2016/1873 sayılı kararında dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Ankara 3. İdare Mahkemesinin söz konusu kararının yerine getirilmesini teminen Kurulun 20.01.2016 tarihli ve 2016/MK-24 sayılı kararı ile “…Açıklanan nedenlerle;

1. 22.07.2015 tarihli ve 2015/UY.II-2059 sayılı Kurul kararının İdari Şartname’de kendi malı olma şartı aranan araç ve ekipmanlar düzenlemesi yönünden başvurunun reddine ilişkin kısmının iptaline,

2. Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline” karar verildiği tespit edilmiştir.

Ayrıca 22.07.2015 tarihli ve 2015/UY.II-2059 sayılı Kurul kararı hakkında Danıştay 13. Dairesi tarafından verilen 24.03.2016 tarihli ve E:2016/172, K:2016/857 sayılı kararın yerine getirilmesini teminen Kurulun 11.05.2016 tarihli ve 2016/MK-191 sayılı kararı ile “…Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 20.01.2016 tarihli ve 2016/MK-24 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verildiği tespit edilmiştir.

Durum böyle iken, Pers Yapı İnşaat Akaryakıt Sağlık Hizmetleri Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi teklifinin mahkeme kararı neticesinde geçerli hale geldiği ve ihalenin iptaline ilişkin Kurul kararının mahkeme kararları neticesinde ortadan kalkarak ihalenin canlandığı anlaşılmıştır.

Ancak idarenin 20.06.2016 tarihli ihale komisyonu kararı ile canlanan bu ihaleyi ikinci kez iptal etmiş olduğu görülmüştür. İdarenin 20.06.2016 tarihli ihale komisyon kararı incelendiğinde;

Ankara 10. İdare Mahkemesi tarafından verilen 23.12.2015 tarihli ve E:2015/2839, K:2015/2624 sayılı dava konusu 14.10.2015 tarihli ve 2015/UY.II-2705 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının iptaline yönelik kararı, 16.03.2016 tarihli ve 2016/MK-111 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ve Danıştay 13. Dairesinin 24.03.2016 tarihli ve E:2016/172, K:2016/857 sayılı kararına yönelik 11.05.2016 tarihli ve 2016/MK-191 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı sonucunda 2015/56486 İKN’li işin ihalesinin iptaline ilişkin işlemlerin iptaline karar verilmesi üzerine, ihalenin iptal kararı kaldırılarak yeniden bir değerlendirme yapılmış olduğu anlaşılmaktadır.

Yapılan değerlendirmede sonradan ihalesi yapılan 2015/159921 ihale kayıt numaralı işin yaklaşık maliyetinin (52.412.816,97 TL), 2015/56486 ihale kayıt numaralı işin yaklaşık maliyetine (49.607.763,67 TL) göre daha yüksek olmasına rağmen, 2015/159921 ihale kayıt numaralı işin ihalesindeki en avantajlı teklif fiyatının (30.150.000,00 TL), 2015/56486 ihale kayıt numaralı işin ihalesindeki en avantajlı teklif fiyatından (41.300.302,00 TL) 11.150.302,00 TL daha düşük olduğunun belirtildiği görülmüş olup yeni yapılmış olan ihalede sözleşme aşamasına gelinmiş olduğu anlaşılmıştır.

Yine bu komisyon kararında 2015/159921 ihale kayıt numaralı işin ihalesindeki teklif fiyat ile başvuruya konu ihalenin teklif fiyatı arasındaki farkın 11.150.302,00 TL olduğu gerekçe gösterilerek ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 5’inci maddesine dayanılarak ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan incelemede idarece “Kırıkkale-Kırşehir-Himmetdede Devlet Yolu (Akpınar-İsahocalı Ayrımı- 4 Bölge Sınırı) Km:15+100-38+500 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Hamit Kavşak Köprüsü, Bitümlü Sıcak Karışım ve Çeşitli İşler Yapılması İkmal İnşaatı” işi ile ilgili iki farklı ihale yapılmış olduğu, 02.07.2015 tarihinde yapılmış ve 27.10.2015 tarihinde iptal edilmiş başvuruya konu ihalenin mahkeme süreci devam ederken 31.12.2015 tarihinde aynı iş için tekrar ihale yapılmış olduğu ve sonraki yapılan ihaleye yönelik şikayetlerin idarece ve yapılan itirazen şikayetlerin Kamu İhale Kurumunca neticelendirilerek ihalede sözleşme aşamasına gelindiğinin idarece beyan edildiği görülmüştür.

İdarenin 20.06.2016 tarihli ihale komisyonu kararında ihtiyacın yeni ihale ile daha ekonomik olarak giderileceği, yeni yapılan ihalede sözleşme aşamasına gelinmesi ayrıca 31.12.2015 tarihinde yapılan 2015/159921 ihale kayıt numaralı ihalede kamu yararının sağlandığının anlaşıldığı, her ne kadar 2015/56486 İKN’li işin ihalesinin iptalinin iptal edilmesi sonucu ihalenin tekrar canlanmış olup mevzuata uygun olarak ihale sürecine devam edilmesi gerekse de gelinen bu noktada aynı işin daha düşük bir bedelle yaptırılması imkanının ortaya çıktığı ve kaynakların verimli kullanılmasının sağlanmasından idarenin sorumlu olduğu birlikte değerlendirildiğinde ihalenin iptal edilmesinin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Bu kapsamda, 4734 sayılı Kanun’un 40’ıncı maddesinde ihale yetkilisine gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle ihalenin iptali konusunda yetki verildiği dikkate alındığında, incelenen ihalede ihale yetkilisi tarafından, kamu yararı, hizmetin gerekleri, işin yürütülmesinin aksamaması ile 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesindeki temel ilkelerden ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılmasının sağlanması hususları göz önünde bulundurulmak suretiyle ihalenin iptal edildiği anlaşıldığından, yukarıda ayrıntılı olarak belirtilen gerekçelerle ihalenin iptal edilmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi