KİK Kararı: 2016/UM.IV-2366

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/052
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 21.09.2016
Karar No : 2016/UM.IV-2366

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Erne Medikal Cihazları Turizm Sanayi ve Ticaret A.Ş.

Halaskargazi Mahallesi Rumeli Caddesi Şimşek Apt. No:5/2 Nişantaşı/ Şişli/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği

75. Yıl Bulvarı Park Cad. No:1 16140 Nilüfer / BURSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/54701 İhale Kayıt Numaralı “87 Kalem Kadın Doğum -Yeni Doğan- Yoğun Bakım Tıbbi Sarf” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 05.05.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “87 Kalem Kadın Doğum -Yeni Doğan- Yoğun Bakım Tıbbı Sarf” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 08.09.2016 tarih ve 51724 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2099 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; Bursa İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 05.05.2016 tarihinde gerçekleştirilen “87 Kalem Kadın Doğum -Yeni Doğan- Yoğun Bakım Tıbbı Sarf Malzemesi Alımı” ihalesinde;

1. 10.06.2016 tarihinde onaylanan ihale kararı üzerine, 39’uncu kalemdeki “Pulse Oksimetre Probu-Spo2 Sensör Neonatal Disposable (Tek Kullanımlık)” ürünü ile 42’nci kalemdeki “Respiratör İçin Hasta Devresi Yetişkin” ürününe ilişkin olarak 16.06.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulundukları; 39’uncu kalemde teklif ettikleri ürünün Teknik Şartname’ye uygun olmadığı gerekçesiyle reddinin yerinde olmadığı, öte yandan 42’nci kalemde ise üzerinde ihale bırakılan isteklinin ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen isteklinin ürünlerinin Teknik Şartname’ye uygun olmadığı, idarenin şikâyet başvurularını reddettiği, idarenin kararının yerinde olmadığı,

2. 10.06.2016 tarihinde onaylanan ihale kararıyla 70'inci kalemdeki “Pulse Oksimetre Probu - Yeni Doğan” ürününün ihalesinin kendileri üzerinde bırakıldığı, fakat bir isteklinin şikâyet başvurusu üzerine 28.07.2016 tarihinde onaylanan düzeltici işlem kararıyla söz konusu kalemin ihalesinin başka bir istekli üzerine bırakıldığı, bu kararın yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54, 55 ve 56’ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ düzenlemelerinde ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday, istekli ve istekli olabileceklerin anılan Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alınmış, şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusu, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu bir idari başvuru yolu olarak öngörülmüştür.

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında "İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan

Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

(2) Aynı kişi tarafından idareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikayet başvurularına idarece verilen cevaplar başvuru süresini yeniden başlatmaz.

(3) Şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” hükmü,

Anılan Kanun’un 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasında “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, Bursa İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 05.05.2016 tarihinde gerçekleştirilen “87 Kalem Kadın Doğum -Yeni Doğan- Yoğun Bakım Tıbbı Sarf Malzemesi Alımı” ihalesinin 87 kısımdan (kalemden) oluştuğu, başvuru sahibinin kısmi teklife açık olan ihalenin 39, 42 ve 70’inci kalemlerine ilişkin olarak şikâyette bulunduğu,

İhalenin 39 ve 42’inci kalemlerine ilişkin olarak;

10.06.2016 tarihinde onaylanan ihale kararı üzerine, başvuru sahibinin 39’uncu kalemdeki “Pulse Oksimetre Probu-Spo2 Sensör Neonatal Disposable (Tek Kullanımlık)” ürünü ile 42’nci kalemdeki “Respiratör İçin Hasta Devresi Yetişkin” ürününe ilişkin olarak 16.06.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin on günlük sürede şikâyet başvurusu üzerine bir karar vermediği, idarenin şikâyet dilekçesine 29.07.2016 tarihinde tebliğ edilen yazı ile cevap verdiği, başvuru sahibinin talebinin idarece uygun bulunmadığı, başvuru sahibinin 08.09.2016 tarihinde Kuruma başvurduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesinin yukarıda yer verilen hükümleri gereğince, idareye şikâyet dilekçesi verilmesini izleyen on gün içinde idarece gerekçeli bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından idarenin karar verme süresinin bitimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekmekte iken bu süre geçtikten sonra Kuruma başvurulduğu,

İhalenin 70’inci kalemine ilişkin olarak;

10.06.2016 tarihinde onaylanan ihale kararıyla 70'inci kalemdeki “Pulse Oksimetre Probu - Yeni Doğan” ürününün ihalesinin başvuru sahibi üzerinde bırakıldığı, fakat bir isteklinin 70’inci kaleme ilişkin ihale kararına karşı idareye yaptığı şikâyet başvurusu üzerine başvuru sahibinin 70’inci kalemde teklif ettiği ürünün Teknik Şartname’ye uygun olmadığı yönünde idarenin 28.07.2016 tarihli kararıyla düzeltici işlem uygulandığı, idarenin kararının 04.08.2016 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 14’üncü maddesinin 3’üncü fıkrasındaki “(3) Şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” hükmü gereğince başvuru sahibince 28.07.2016 tarihli karara karşı tebellüğ tarihinden itibaren 10 günlük süre içinde doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, önce 08.08.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusu yapıldığı, idarenin 02.09.2016 tarihinde tebliğ edilen (01.09.2016 tarihli) cevabı üzerine 08.09.2016 tarihinde Kuruma başvuru yapıldığı, dolayısıyla mevzuat ile belirlenen süre geçtikten sonra Kuruma başvuru yapıldığı,

Netice itibariyle, şikâyete konu 39, 42 ve 70’inci kalemlerde idarece yapılan işlemlere karşı başvuru sahibince mevzuata uygun olarak süresi içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Diğer taraftan başvuru sahibi tarafından başvuru bedelinin 6.745,00 TL olarak yatırıldığı, ancak ihalenin şikâyete konu kısımlarının yaklaşık maliyet tutarı dikkate alınarak 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 2 numaralı alt bendi gereğince başvuru bedeli 3.372,00 TL olarak hesaplandığından fazla ödendiği anlaşılan 3.373,00 TL’nin yazılı olarak talep edilmesi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Başvurunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi