KİK Kararı: 2016/UM.III-3141

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/069
Gündem No : 4
Karar Tarihi : 21.12.2016
Karar No : 2016/UM.III-3141

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Şinasi CANDAN

Üyeler: Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

N.C.S. Bilgisayar Bilişim Danışmanlık San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Armağanevler Mahallesi Samanyolu Caddesi No:24 Çakmak/ Ümraniye/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Bakırköy Bölgesi Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Zuhuratbaba Mah. Dr. Tevfik Sağlam Cad. 25/2 Bakırköy / İstanbul Bakırköy/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/420069 İhale Kayıt Numaralı “Genel Sekreterliğimiz ve Bağlı Sağlık Tesislerine Bilgi İşlem Ürünleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Bakırköy Bölgesi Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 25.11.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Genel Sekreterliğimiz ve Bağlı Sağlık Tesislerine Bilgi İşlem Ürünleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak N.C.S. Bilgisayar Bilişim Danışmanlık San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 15.11.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.11.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.11.2016 tarih ve 66448 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.11.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2799 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 8.1’inci maddesinde “…Yerli malı teklif eden istekliye ihalenin tamamında %15 oranında fiyat avantajı uygulanacaktır…” düzenlemesinin bulunduğu, 2011/13 sayılı Başbakanlık Genelgesi’nin 3’üncü maddesinde de “Ürünlere ilişkin olarak yabancı belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve zorunlu olmayan belgelerin ihale dokümanlarında aranmaması”nın hüküm altına alındığı, ancak Teknik Şartname’nin Masaüstü Bilgisayar, Leptap, Monitör, Tarayıcı başlıklı bölümünün 1.5’inci maddesinde “Teklif edilen ürünlerin üreticileri 2014 yılında yayımlanmış olan ‘Magic Quadrant for Global Enterprise Desktops and Notebooks’ Gartner raporunda, Magic Quadrant içinde yatay ve dikey eksenlerde bulunmalıdır.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu raporda yalnızca yedi adet firmanın yer alabildiği ve bunların hepsinin yurt dışı menşeili firmalar olduğu, bu sebeple söz konusu Teknik Şartname maddesinin, İdari Şartname’nin 8.1’inci maddesiyle ve Başbakanlık Genelgesiyle çeliştiği, ayrıca bahse konu raporun ticari amaçlı bir rapor olduğu ve bu raporda yer almak için firmaların ücret ödediği, raporda yer alan üreticilerden mal tedarik etmenin idare lehine bir avantaj sağlamayacağı, söz konusu düzenlemenin rekabet ilkesine de aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihale, İstanbul Bakırköy Bölgesi Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından yapılan “Sağlık Tesislerine Bilgi İşlem Ürünleri Alımı” işi olup, bahse konu ihalede 11 adet ihale dokümanı satın alındığı ve 25.11.2016 tarihinde yapılan ihaleye 4 isteklinin katıldığı anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin Masaüstü Bilgisayar, Leptap, Monitör, Tarayıcı başlıklı bölümünün “Amaç ve kapsam” başlıklı 5’inci maddesinde “1.5. Teklif edilen ürünlerin üreticileri 2014 yılında yayımlanmış olan ‘Magic Quadrant for Global Enterprise Desktops and Notebooks’ Gartner raporunda, Magic Quadrant içinde yatay ve dikey eksenlerde bulunmalıdır.” düzenlenmesi bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihale kısmi teklife açık olup, şikayete konu Teknik Şartname düzenlemesi ihalenin 1 ve 2’nci kısmının masaüstü bilgisayar, 3’üncü kısmının dizüstü bilgisayar, 4’üncü kısmının monitör ve 9’uncu kısmının tarayıcı alımına ilişkin olduğu anlaşılmaktadır.

Söz konusu düzenlemeye İdari Şartname’de yer verilmemiş olup, Teknik Şartname’de yer verilen düzenleme ile başvuruya konu ihaleye ancak 2014 yılı Gartner Raporunda yer alan üreticilerin ürünlerinin teklif edilebileceği belirtilmiş bulunmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir…” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Temel ilkeler” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) İdareler, yapacakları ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Teknik Şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.

(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Kalite ve standart ile ürünlerin piyasaya arzına ilişkin belgeler” başlıklı 42’inci maddesinde “…(2) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğu ve bu uygunluğu gösteren belge veya belgelere yönelik olarak ön yeterlik veya ihale dokümanında düzenleme yapılabilir. Yapılacak düzenlemede aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgeler, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenebilir. Bu durumda, aday veya isteklinin teklif ettiği malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir.

b) İş ortaklığında ortaklardan biri tarafından teklif edilen malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerden birinin sunulması yeterlidir. Konsorsiyumlarda, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak standart belgesine yönelik düzenleme ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede her bir kısım için ayrı ayrı yapılır. Konsorsiyum ortaklarından her biri başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenilen standart belgesini sunmak zorundadır.

c) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerin, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülmemesi halinde; sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenici tarafından bu belge veya belgelerin muayene ve kabul komisyonuna sunulmasına yönelik teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabilir.

ç) Alım konusu malın ulusal standardının bulunmaması durumunda, sadece ilgili uluslararası standarda uygunluğu gösteren belge veya belgelere yönelik düzenleme yapılabilir. Bu durumda aday veya istekli teklif ettiği malın uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belgesini sunmak zorundadır. İş ortaklığı ile konsorsiyum ortaklarının bu belge veya belgeleri sunması ile sözleşmenin uygulanmasına yönelik düzenlemelerde (b) ve (c) bentlerinde yer alan hükümler esas alınır.

…” hükmü bulunmaktadır.

2011/13 sayılı Başbakanlık Genelgesi’nin (Yerli Ürün Kullanılması) 3’üncü maddesinde “Ürünlere ilişkin olarak yabancı belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve zorunlu olmayan belgelerin ihale dokümanlarında aranmaması” hususunun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılacak alımlarda dikkate alınması istenilmektedir.

Yukarıda anılan mevzuat hükümlerinden, idareler tarafından yapılacak mal alımı ihalelerinde, alımın özellikleri göz önünde bulundurulmak suretiyle, teklif edilecek mallarda bulunması istenen teknik kriterlere ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verileceği, belirlenecek teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması icap ettiği, bu şartnamelerde ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemelere yer verileceği, ancak yabancı belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve zorunlu olmayan belgelerin istenmemesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihale dokümanındaki düzenlemeden, idarenin, “Masaüstü Bilgisayar TİP-1, Masaüstü Bilgisayar TİP-2 ve Dizüstü Bilgisayar” kalemleri için teklif verecek olan isteklilerden, Gartner adlı araştırma şirketi tarafından 2014 yılında yayımlanmış olan ‘Magic Quadrant for Global Enterprise and Notebooks’ adlı raporda gösterilen ve “Magic Quadrant” ismiyle anılan çizelgenin içinde bulunan üreticilerin ürünlerini teklifleri kapsamında sunmalarını istediği anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’de bahsi geçen Gartner Raporu’na ilişkin yapılan araştırma sonucunda, raporun bilgi teknoloji ürünleri üzerinde araştırma, değerlendirme ve tavsiyelerde bulunan bir mahiyette ve ürünlerin teknik özelliklerinden ziyade üretici şirketlerin sektör içinde sahip olduğu veya olacağı başarıya yönelik içerikte olduğu, ancak bu değerlendirmelerin ya da raporun ulusal veya uluslararası bir standart özelliği taşımadığı, düzenlemeye Teknik Şartname’de yer verilmiş olmakla birlikte bu haliyle isteklilerce “2014 yılında yayımlanmış olan ‘Magic Quadrant for Global Enterprise Desktops and Notebooks’ Gartner raporunda, Magic Quadrant içinde yatay ve dikey eksenlerde yer alan üreticilerin ürünlerinin teklif edilmesi” istenildiğinden yeterlik kriteri niteliği taşıdığı görülmekte olup, idarece yapılan düzenlemenin bu haliyle katılımı ve rekabeti engelleyici nitelikte olduğu ve dolayısıyla 4734 sayılı Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesi ile “Şartnameler başlıklı 12’nci maddesi hükmüne aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından ihalenin şikayete konu düzenlemeyi içeren 1, 2, 3, 4 ve 9’uncu kısımlarının iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin şikayete konu 1, 2, 3, 4 ve 9’uncu kısımlarının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 1, 2, 3, 4 ve 9’uncu kısımlarının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Şinasi CANDAN

Başkan V.

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi