KİK Kararı: 2016/UM.II-2360

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/052
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 21.09.2016
Karar No : 2016/UM.II-2360

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Dicle Elektrik Perakende Satış A. Ş.,

VEKİLİ:

Av. Tuğba KAYAŞ IŞKIN

Arjantin Cad. Attar Sok. No: 11/9 GOP/Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bitlis Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

Hüsrevpaşa Mahallesi Ahmet Eren Bulvarı No: 84 13000 BİTLİS

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/251600 İhale Kayıt Numaralı “1 Yıl Süre ile Serbest Piyasadan Toplam 2250000 Kwh Elektrik Enerjisi Mal Alım İşi” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Bitlis Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 29.07.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “1 Yıl Süre ile Serbest Piyasadan Toplam 2250000 Kwh Elektrik Enerjisi Mal Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Dicle Elektrik Perakende Satış A.Ş. tarafından 22.08.2016 tarih ve 48228 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.08.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1949 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1. İhalenin iptaline ilişkin kararın tebliğ edildiği yazıda ihalenin iptali saiki olarak Türkerler Vangölü Elektrik Perakende Satış A. Ş.nin şikayet başvurusunun belirtildiği, ancak söz konusu şikayetin ihale dokümanına ilişkin olduğu, başvuru tarihi itibariyle süre yönünden reddedilmesi gerektiği, bu başvurunun dikkate alınarak ihalenin iptal edilmesinin hukuka aykırı olduğu,

2. a-İhalenin iptaline ilişkin kararın tebliğ edildiği yazıda ihale kapsamındaki 4501172 ve 4501162 nolu abonelerin tüketim tutarlarının Bakanlık tarafından ödendiği, 4500158, 4500153, 4500837,4501366, 4500239 nolu abonelerin aktif olmadığı, fakat sehven ihale kapsamına alındığı, bu durumun yaklaşık maliyeti etkilediğinin bildirildiği, ancak Teknik Şartname’nin 2.2’inci maddesinde yer alan “Tedarikçi ek listede verilen aboneliklerimizde tüketim değerleri yönünden azalma veya artmaya ilişkin değişiklikler olması halinde İdareden fiyat değişikliği veya herhangi bir ad altında ilave ücret ve hak talep edemez.” hükmü gereği söz konusu aboneliklerin azaltılarak kamu zararı olmadan ihalenin devam ettirilebileceği, Teknik Şartname’nin 2.3’üncü maddesinde yer alan “2.3 İdarenin Elektrik Abonelikleri Listesi sözleşme tarihinde güncellenecektir.” hükmü gereği aboneliklerin güncellenmesinin sözleşme imzalanacağı tarihte yapılabileceği, Teknik Şartname’nin 2.4’üncü maddesinde ise idarenin iptal edilen abonelikleri işin kapsamı dışına çıkarabileceğinin belirtildiği, dolayısıyla aboneliklerin artmasının veya azalmasının ihalenin iptalini gerektirmediği,

b- Abonelik sayısındaki değişimin yaklaşık maliyeti etkilemeyeceği, bu durumun birim maliyete bir etkisi olmayacağı, abonelik sayısı değişimi sonrasında kalan abonelerle aynı sözleşme kapsamında işin devam edeceği, yaklaşık maliyetin güncellenmesinin mevzuat gereği ilk ilan tarihinden önce yapılması gerektiği,

c- İhalenin iptal edilmesinde kamu yararı bulunmadığı, idarenin iptal kararı idari işleminin amaç unsuru bakımından noksan olduğu iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

(2) … Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Şikayet başvurusu üzerine inceleme” başlıklı 10’uncu maddesinde “(3) İdare tarafından yapılan inceleme sonucunda on gün içerisinde 11 inci maddedeki kararlardan biri alınarak başvuru sonuçlandırılır. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Alınacak kararlar” başlıklı 11’inci maddesinde “(1) Şikayet üzerine idare tarafından yapılan inceleme sonucunda gerekçeli olarak;…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşmenin imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Türkerler Vangölü Elektrik Perakende Satış Anonim Şirketi tarafından 18.07.2016 tarihinde ihale dokümanın satın alındığı, 29.07.2016 tarihinde ihaleye teklif verildiği, 10.08.2016 tarihli dilekçe ile ihale dokümanı kapsamında yer alan “Serbest Piyasadan 2.250.000 Kwh Elektrik Enerjisi Alım İşi Teknik Şartnamesi”nin “Elektrik Abonelikleri Listesi”ne şikayette bulunulduğu görülmüştür.

İdarece alınan ihalenin iptali kararında “İhaleye katılan isteklilerden Türkerler Vangölü Elektrik Perakende Satış Anonim Şirketi’nin 10.08.2016 tarih ve 627 sayılı idareye itiraz olarak verdiği dilekçe’ye ilişkin idaremizce yapılan inceleme ve değerlendirme sonucunda; Dilekçe de itiraz konusu hususlar ihale dökümanına yönelik olsa da ihale ile ilgili sözleşmenin uygulanması sırasında idaremiz ve yüklenici firma arasında telafisi güç olan hukuki ve maddi sorunlar yaşanacağı ve her iki taraf içinde hak kayıplarının olacağı sonucuna varılmıştır.” ifadelerine yer verilerek, ihalenin iptaline Türkerler Vangölü Elektrik Perakende Satış Anonim Şirketi’nin ihale dokümanına ilişkin şikayetinin değerlendirilmesi sonucunda karar verildiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme ve değerlendirmede, Türkerler Vangölü Elektrik Perakende Satış Anonim Şirketi’nin teklif vererek istekli sıfatını kazandıktan ve idarece ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendikten sonra şikayet başvurusunda bulunduğu, isteklilerin yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, istekli sıfatını kazandıktan sonra ihale dokümanına ilişkin şikayette bulunma ehliyetine haiz olmadığı, ayrıca Türkerler Vangölü Elektrik Perakende Satış Anonim Şirketi’nin ihale dokümanına ilişkin şikayet başvurusunun 10.08.2016 tarihinde yapıldığı, söz konusu başvurunun ihale gerçekleştikten ve teklifler alındıktan sonra yapıldığı, kamu ihale mevzuatı gereği ihale dokümanına ilişkin şikayetin ihale tarihinden sonra yapılamayacağı, dolayısıyla anılan başvurunun idarece ehliyet ve süre yönünden reddedilmesi gerektiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,

Bahsi geçen Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “… İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir. İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder. İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır. …” hükmü,

Söz konusu Kanun’un “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinin ikinci fıkrasında “İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır.” hükmü yer almaktadır. Yukarıda aktarılan 4734 sayılı Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinin, madde gerekçesinde de yer alan “Tekliflerin yaklaşık maliyete kıyasla çok yüksek olması veya yaklaşık maliyete göre çok yüksek olmamakla birlikte mevcut ödeneğin verilen teklifleri karşılamaması ya da Kanunun temel ilkelerine uygun olmayan durumların tespiti” şeklindeki durumlarda ihalenin iptali hususunda ihale komisyonlarına ve dolayısıyla idarelere takdir yetkisi tanıdığı, bunun yanında anılan Kanun’un 40’ıncı maddesinin altıncı fıkrası ile ihale komisyonu kararı üzerine, ihale yetkililerine de ihale komisyonu kararının alınmasından itibaren 5 iş günü içerisinde yapacakları inceleme sonucunda, gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle ihalenin iptal edilmesi hususunda takdir yetkisi verildiği anlaşılmakla birlikte, bu takdir yetkisi mutlak ve sınırsız bir yetki niteliğinde olmadığından, takdir yetkisinin anayasal ilkeler çerçevesinde, eşitlik ilkesine uygun şekilde, kamu yararı ve hizmet gerekleri gözetilerek kullanılması, tesis edilen iptal işleminin gerekçelerinin açıkça ortaya konulması gerekmektedir.

Bu kapsamda başvuru konusu ihalenin iptal gerekçeleri incelendiğinde ulaşılan tespitler şu şekildedir.

İdarece isteklilere gönderilen ihalenin iptali kararında “2.250.000 KWH Elektrik Enerjisi mal alım işi ihalesi ile ilgili olarak 01.08.2016 tarih ve 4 sayılı ihale Komisyon kararı ile İhale 673.650.00 TL bedelle Dicle Elektrik Perakende Satış Anonim Şirketi üzerinde bırakılmış ve bu karar 02.08.2016 tarihinde İhale yetkilisi tarafından onanarak kesinleşen ihale kararı ihaleye katılan isteklilere 02.08.2016 tarihinde bildirilmiştir.

İhaleye katılan isteklilerden Türkerler Vangölü Elektrik Perakende Satış Anonim Şirketi’nin 10.08.2016 tarih ve 627 sayılı idareye itiraz olarak verdiği dilekçeye ilişkin idaremizce yapılan inceleme ve değerlendirme sonucunda; Dilekçe de itiraz konusu hususlar ihale dokümanına yönelik olsa da ihale ile ilgili sözleşmenin uygulanması sırasında idaremiz ve yüklenici firma arasında telafisi güç olan hukuki ve maddi sorunlar yaşanacağı ve her iki taraf içinde hak kayıplarının olacağı sonucuna varılmıştır. Şöyle ki; İhale kapsamında yer alan 4501162 nolu Abonenin Sinyalizasyon sistemine ait olduğu, 4501172 nolu abonenin ise Çevre Aydınlatma Abonesi olduğu, her iki abonenin de elektrik tüketim tutarlarının ödenmesinin Belediyemizin sorumluluğunda olmadığı, her iki abonenin de tüketim tutarları ilgili Bakanlık tarafından ödendiği, bu abonelerin ihale kapsamına sehven alındığı,

Ayrıca; yine ihale kapsamında sehven yer alan 4500158, 4500153,4500837, 4501366 ve 4500239 nolu abonelerin aktif olmadığı iptal edilen aboneler olduğu tespit edilmiştir. Tespit edilen bu hususlar sözleşmenin uygulanması sırasında her iki taraf içinde maddi ve hukuki olarak hak kayıplarına yol açacağı gibi, tespit edilen hususlar doğrudan yaklaşık maliyeti etkileyen unsurlar olduğu görülmüştür. Bu tespitlerden hareket ederek, İdaremiz açısından kamu zararı oluşmaması için Belediyemizin Sorumluluk alanındaki abonelerin sağlıklı şekilde yeniden tespit edilmesi, bu abonelere yönelik yıllık toplam tüketim tutarlarının yeniden belirlenmesi ve bu yeni tespitlere göre yaklaşık maliyetin yeniden hazırlanması işlemlerini de içerecek şekilde ihale dokümanı hazırlanıp tekrar ihaleye çıkarılması uygun görülmüştür.

İdaremizce yapılan bu tespit ve değerlendirmeler ışığında Sonuç olarak; 29.07.2016 tarihinde 2016/251600 ihale kayıt no ile yapılan 2.250.000 KWH elektrik enerjisi mal alım işi ihalesinde İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek işlemler tespit edildiğinden ihalenin iptaline karar verilmiştir.” ifadelerine yer verilmiştir.

Özetle, ihalenin iptal gerekçesi olarak Teknik Şartnamede yer verilen 4501162 ve 4501172 nolu abonelerin tüketim bedellerinin ödemesinin başka idarelerce yapılacağı, 4500158, 4500153, 4500837, 4501366 ve 4500239 nolu abonelerin ise aboneliklerinin aktif olmadığı belirtilmiştir. Ancak söz konusu aboneliklerden 4501366, 4500837, 4500153 ve 4500158 nolu aboneliklerin tüketimlerinin yaklaşık maliyet hesabına dayanak teşkil eden 2015 dönemine ait abone tüketim raporuna zaten dahil edilmemiş olduğu, yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınmasına rağmen Teknik Şartname’de yer verilen aboneliklerden 4501162, 4501172 ve 4500239 nolu aboneliklerin yaklaşık maliyete dayanak teşkil eden 2015 dönemine ait abone tüketim raporu içerisindeki oranının (24.614,22 TL / 708.105,30 TL) yüzde 3,5 civarında olduğu görülmüştür.

Teknik Şartname’nin ”Genel Hususlar” başlıklı 2’inci maddesinde “2.2 Tedarikçi ek listede verilen aboneliklerimizde tüketim değerleri yönünden azalma veya artmaya ilişkin değişiklikler olması halinde İdareden fiyat değişikliği veya herhangi bir ad altında ilave ücret ve hak talep edemez.

2.3 İdarenin Elektrik Abonelikleri Listesi sözleşme tarihinde güncellenecektir. Taraflar arasında sözleşmenin imzalanması öncesinde gerekse imzalandıktan sonra; Tedarikçinin mevzuat gereği ihtiyaç duyacağı ve talep edeceği tüm bilgileri, İdare Tedarikçiye verecektir.

2.4 Sözleşme süresi içerisinde, İdarenin isteği üzerine sözleşme kapsamında belirtilen mevcut abonelere, yeni aboneler ilave edilecek ve bu aboneler indirime tabi tutulacaktır. İndirimli listede olup da iptal edilen abonelerimiz ise indirim listesinden çıkartılacaktır. Bu işler için ek bir bedel ödenmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin sonunda yer alan “Elektrik Abonelikleri Listesi” aşağıdaki gibidir.

SIRA NO

TESİSAT NO

BİRİM ADI

1

4501162

BELEDİYE KURUBULAK SU DEPOSU KLORLAMA

2

4501172

BİTLİS BELEDİYESİ

3

4501218

BİTLİS BELEDİYESİ HAYVAN BARINAĞI

4

4004283

BİTLİS BELEDİYE BAŞKANLIĞI SU

5

4500154

BELEDİYE SEYİR TEPESİ

6

4500160

ESKİ BELEDİYE 1. KAT

7

4500239

BELEDİYE SU POMPASI KORUKKÖYÜ

8

4500640

BELEDİYE İÇME SU TESİSİ TOKİ

9

4015097

BİTLİS BELEDİYESİ

10

4500157

BELEDİYE HAL BİNASI ÇARŞI MERKEZİ

11

4500155

BİTLİS BELEDİYESİ ESKİ TEKEL SİGARA FABRİKASI

12

4500165

BELEDİYE SARAYI

13

4500104

BİTLİS BELEDİYE İTFAİYE YERİ

14

4500314

BELEDİYE ESKİ BEST SİGARA FABRİKASI

15

4500121

BİTLİS BELEDİYESİ İTFAİYE YERİ 2

16

4500240

BELEDİYE ATATÜRK MAH. SU DEPOSU

17

4500156

BELEDİYE TOKİ 3. ETAP İÇME SUYU

18

4009757

BİTLİS BELEDİYESİ ZABITA AMİRLİĞİ

19

4010219

BİTLİS BELEDİYESİ İTFAİYE SONDAJ

20

4500211

BELEDİYE İÇMESUYU NURULLAH EREN OKULU

21

4501366

BİTLİS BELEDİYESİ ARAP KÖPRÜSÜ MEVKİ

22

4500837

BİTLİS BELEDİYESİ KASAPLAR MEVKİ ZABITA KULÜBESİ

23

4004304

4. ETAP KÜLTÜR MERKEZİ

24

4500153

BELEDİYE SOSYAL KONUTLAR SU DEPOSU KLORLAMA

25

4500158

BELEDİYE SU İŞLETMESİ

Söz konusu ihale birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilmekte olup, ihale dokümanı kapsamında verilen birim fiyat teklif cetveli standart formu aşağıdaki gibidir.

A1

B2

Sıra No

Mal Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat (Para birimi belirtilerek)

Tutarı (Para birimi belirtilerek)

1

Serbest Piyasadan Elektrik Enerjisi Alımı (Gündüz)

kilowatt-saat

1.000.000

2

Serbest Piyasadan Elektrik Enerjisi Alımı (Puant)

kilowatt-saat

500.000

3

Serbest Piyasadan Elektrik Enerjisi Alımı (Gece)

kilowatt-saat

750.000

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “Mal ve hizmet alımlarıyla yapım sözleşmelerinde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan iş;

a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

Şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin % 10'una, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımlarıyla yapım işleri sözleşmelerinde ise % 20 'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir.

Birim fiyat sözleşme ile yürütülen yapım işlerinde, Bakanlar Kurulu bu oranı sözleşme bazında % 40 'a kadar artırmaya yetkilidir.

İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Ancak bu durumda, işin tamamının ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesi zorunludur.

Sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenici işi bitirmek zorundadır. Bu durumda yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödenir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal ve hizmet alımlarında iş artışı ve iş eksilişi” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. 4735 sayılı Kanunun 24 üncü maddesinde birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımları sözleşmelerinde;

a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

Şartlarıyla sözleşme bedelinin % 20’sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabileceği belirtildiğinden; sözleşme bedelinin % 20’sine kadar iş artışı, birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan mal ve hizmet alımları için söz konusu olabilecektir.

…

26.3. Birden çok mal kaleminden oluşan mal alımlarında 4735 sayılı Kanunun 24 üncü maddesi çerçevesinde iş artışı ve iş eksilişinde aşağıdaki hususların esas alınması gerekmektedir:

1. İş artışı veya iş eksilişinde temel kural her bir kalemde kalem tutarının %20’si oranına kadar iş eksilişi veya iş artışı yapılmasıdır.

2. Alıma konu bazı mal kalemi veya kalemlerinde bu kalemlerin her birinin tutarının %20’sinden çok olmamak üzere iş eksilişi yapılmış olması ve sözleşme tutarının da aşılmaması şartıyla diğer mal kalemi veya kalemlerinde söz konusu kalem tutarının %20’sinden fazla iş artışı yapılabilir.” açıklaması yer almaktadır.

a- Yukarıda yer alan tespitler ve mevzuat ışığında yapılan değerlendirmede, Teknik Şartname’de yer verilen ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında ihale konusu iş kapsamında olmayacak aboneliklerin yine Teknik Şartname’nin ilgili düzenlemeleri doğrultusunda listeden çıkarılabilmesinin mümkün olduğu, ayrıca kamu ihale mevzuatı hükümleri doğrultusunda iş eksilişine gidilmesinin de mümkün olduğu, söz konusu aboneliklerin yaklaşık maliyet içerisindeki payı da göz önünde bulundurulduğunda sözleşmenin yürütülmesi açısından sorun teşkil etmeyeceği, dolayısıyla ihalenin iptalini gerektirecek bir durum olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

b- İhalenin iptaline gerekçe olarak gösterilen aboneliklerden sadece 4501162, 4501172 ve 4500239 nolu aboneliklerin yaklaşık maliyete dahil edildiği, Teknik Şartname’de abonelik listesinin güncellenmesine ve aboneliklerin eksilip azaltılabileceğine ilişkin düzenlemelere de bakarak elektrik dağıtımı/tüketimi işinde abonelik sayılarının artıp eksilmesinin işin doğası gereği olduğu ve iptal karanına konu edilen aboneliklerin yaklaşık maliyet içerisindeki oranların yüksek olmadığı da göz önünde bulundurularak yaklaşık maliyetin güncellenmesi amacıyla ihalenin iptal edilmesinin yerinde olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

c- İhalenin iptal gerekçesi olan abonelik sayısındaki değişimin sözleşmenin yürütülmesine engel teşkil etmediği ve yaklaşık maliyet içerisindeki oran dikkate alındığında yaklaşık maliyetin yeniden hesaplanmasını zorunlu kılmadığı ve idarece belirtilen kamu zararının ne şekilde oluştuğunun makul gerekçelere dayandırılmadığı değerlendirmelerine binaen, ihalenin iptal edilmesi idari işleminde amaç unsurunun bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihalenin iptali işleminin iptali gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

İdarenin ihalenin iptali kararının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi