KİK Kararı: 2016/UH.IV-2810

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/062
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 16.11.2016
Karar No : 2016/UH.IV-2810

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Elegant Avm ve Rezidans Hizmetleri Temizlik İnşaat Gıda Peyzaj Limited Şirketi,

Merkez Mah. Sadabat Cad. Derican İş Merkezi No: 17 Ofis No: 407 Kağıthane/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Fatih Bölgesi Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Seyitnizam Mah. Mevlana Cad. No: 85 Zeytinburnu/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/386305 İhale Kayıt Numaralı “2017 Yılı Bilgi Sistemi Kullanım Elemanı Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Fatih Bölgesi Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 03.11.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2017 Yılı Bilgi Sistemi Kullanım Elemanı Hizmet Alımı İhalesi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 07.11.2016 tarih ve 61658 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2558 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47.3’üncü maddesinde hakedişler konusunda yapılan düzenlemelerinin işçi ile işveren arasındaki iş akdine müdahale niteliğinde olduğu,

2. Sözleşme Tasarısı’nın 9.1’inci maddesinde işin süresinin 3 yıldan daha kısa süreli belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

3. İhale konusu iş kapsamında çalıştırılacak engelli işçi sayısının hatalı hesaplandığı,

4. İşçi tazminatlarıyla ilgili Teknik Şartname’nin 8/g maddesinin 6552 sayılı Kanun hükümlerine uygun olmadığı,

5. İdari Şartname’nin fiyat farkı ile ilgili 46’ncı maddesinin hatalı düzenlendiği,

6. Teknik Şartname’nin hakediş ödemeleri ile ilgili 13’üncü maddesinin 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerine aykırılık teşkil ettiği,

7. İdareye yaptıkları şikâyet başvurularının ihale dokümanını satın almadıklarından başvuru ehliyetleri bulunmadığı gerekçesiyle reddedilmesinin yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak; Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi” başlıklı 28’inci maddesinde “İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur. İlan yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece idare tarafından davet edilenlere satılır. Doküman bedeli, basım maliyetini aşmayacak ve rekabeti engellemeyecek şekilde idarelerce tespit edilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

b) Başvuru ehliyeti,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.

(2) Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle idareye veya idarenin bağlı veya ilgili/ilişkili olduğu mercie yahut yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday ve istekliler ile istekli olabilecekler şikayet başvurusunda bulunabilir.

(2) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar hakkında başvuruda bulunabilir. Bununla birlikte, ilana yönelik başvuruda bulunabilmek için de istekli olabilecek sıfatını kazanmak zorunlu olduğundan, bu kapsamda dokümanın satın alınması gerektiği hususuna dikkat edilmelidir.” açıklamasına,

Anılan Tebliğ’in “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusu usulüne uygun olarak (2) Süreler;

..

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

…

(7) Kanunun 55 inci maddesinde ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin anılan maddenin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği düzenlenmiştir. Buna göre şikayetlerin en geç;

a) İhale veya son başvuru tarihi Pazartesi günü olan ihalelerde, bir önceki Salı günü,

b) İhale veya son başvuru tarihi Salı günü olan ihalelerde, bir önceki Çarşamba günü,

c) İhale veya son başvuru tarihi Çarşamba günü olan ihalelerde, bir önceki Perşembe günü,

ç) İhale veya son başvuru tarihi Perşembe günü olan ihalelerde, bir önceki Cuma günü,

d) İhale veya son başvuru tarihi Cuma günü olan ihalelerde, bir önceki Pazartesi günü,

mesai saati bitimine kadar yapılması gerekmektedir. Ancak ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunması halinde, sürenin hesabında bu günler dikkate alınarak iş günleri üzerinden hesabının yapılması gerekmektedir.” açıklamasına yer verilmiştir.

İhale tarihi 03.11.2016 tarihi olup kamu ihale mevzuatı çerçevesinde son başvuru tarihi 28.10.2016’dır. İtirazen şikâyet başvuru dilekçesinde ihale dokümanı satın aldığı tarih olarak 28.10.2016 tarihi belirtilmektedir. Buna karşın “Dokuman Satın Alma Listesi’nde başvuru sahibinin 31.10.2016 tarihinde ihale dokümanı aldığı belirtilmektedir. İtirazen şikâyet başvuru dilekçesinde, “Şirketimiz itiraz dilekçesi ekinde ihale doküman bedelini idare hesaplarına yatırdığına ilişkin belgeyi idare yetkililerine sunmuştur.

Ekap üzerinden şikayete cevap geldikten sonra idareye gidilip üzeri doldurulmuş, dokuman satın alma formu alınmıştır.

İhale doküman bedelinin idarece ihale dokümanının verildiği yetkiliye ihale saatinden önce teslim edildiği, ihale dokümanı satın alma formunu istemelerine ihale dokümanı bedelinin idarenin hesabına yatırıldığına ilişkin hesap belgesinin yeterli olduğunun belirtilmesine rağmen ihale dokümanı ekap’ta görüldüğünden ve ekap üye(si) olduğumuzdan ihale dokümanının verilmesine gerek bulunmamıştır.” açıklaması yer almaktadır.

İhale doküman bedelinin banka hesaplarına yatırıldığına ilişkin dekont itirazen şikâyet başvuru dilekçesinin ekinde yer almadığından idareden ilgili dekontun gönderilmesi talep edilmiştir. İdarece faks ile gönderilen ihale doküman bedeline ilişkin banka dekontunda Türkiye Cumhuriyeti Kimlik Numarası ve “Amir: Özbay Arslan” isminin yer aldığı; dekontta başvuru sahibi firmaya ilişkin bilgi yer almadığı görülmektedir.

İhale doküman bedelinin banka hesaplarına yatırıldığına ilişkin dekontta başvuru sahibi firmaya ilişkin açık bilginin yer almaması; idareden ihale dokümanının alındığı tarihin şikâyet başvurusuna ilişkin son tarih (28.10.2016) geçirildikten sonraki 31.10.2016 tarihi olması; EKAP’a kayıtlı başvuru sahibinin EKAP üzerinden e-imza ile ihale dokümanı da indirmemesi; idarenin şikâyete ilişkin cevabının tebliğinden sonra ihale dokümanının idareden teslim alınması dikkate alındığında başvuru sahibinin şikâyet tarihi itibarıyla istekli olabilecek sıfatına sahip olmadığı değerlendirilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrası ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 5’inci maddesinde yer alan düzenleme gereğince, aday, istekli ve istekli olabileceklerin, şikâyet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri hüküm altına alınmıştır. Başvuruda bulunan gerçek veya tüzel kişi, aday veya istekli veya istekli olabilecek sıfatını haiz değilse başvuru ehliyeti bulunmamaktadır. Yukarıdaki açıklamalar çerçevesinde şikâyet başvurusunun son günü olan 28.10.2016 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulanan başvuru sahibinin bu tarih itibariyla ihale dokümanı almadığı/indirmediği için istekli olabilecek sıfatını haiz olmadığı ve başvuru ehliyetinin bulunmadığı değerlendirilmektedir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi