KİK Kararı: 2016/UH.IV-2617

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/056
Gündem No : 82
Karar Tarihi : 19.10.2016
Karar No : 2016/UH.IV-2617

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Ekomsan Gıda Temizlik Maddeleri San. ve Tic. Ltd. Şti.

VEKİLİ:

Av. Kahraman ŞİMŞEK,

Bağdat Cad. No: 287/1 Caddebostan Kadıköy / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Valiliği Kadıköy Anadolu Lisesi Müdürlüğü

Caferağa Mah. Dr. Esat Işık Cad. No: 68 34710 Moda, Kadıköy / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/323949 İhale Kayıt Numaralı “Kadıköy Anadolu Lisesi Pansiyonu 8 İşçi 1 Aşçı Personel Hizmet Alımı (16/09/2016-31/12/2016 Tarihleri Arası 107 Takvim Günü)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kadıköy Anadolu Lisesi Müdürlüğü tarafından 02.09.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kadıköy Anadolu Lisesi Pansiyonu 8 İşçi 1 Aşçı Personel Hizmet Alımı (16/09/2016-31/12/2016 Tarihleri Arası 107 Takvim Günü)” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 07.10.2016 tarih ve 55959 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2299 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; 2016/323949 İhale Kayıt Numaralı "Kadıköy Anadolu Lisesi Pansiyonu 8 İşçi 1 Aşçı Personel Hizmet Alımı" ihalesine teklif verdikleri, söz konusu ihalede, üzerinde ihale bırakılan isteklinin teklif ettiği fiyatın Kamu İhale Kurumu asgari işçilik hesaplama modülü ile hesaplanan asgari işçilik maliyetinin altında olduğu, bu sebeple teklifin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.29’uncu maddesine aykırılık oluşturduğu, dolayısıyla teklifin değerlendirme dışı bırakılması ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54, 55 ve 56’ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ düzenlemelerinde ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

…

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi.

b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası.

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.

e) İtirazen şikayet başvurularında idareye yapılan şikayetin ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi.

…

İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

….

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

….

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

…” hükmü,

Anılan

Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında “(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin birinci, ikinci ve beşinci fıkralarında;

“(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

(2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir;

a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı veya unvanı ve adresi ile (…) faks numarası.

b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası.

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.

ç) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.

d) İtirazen şikayet başvurularında ayrıca idareye yapılan şikayetin tarihi ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi.

…

(5) İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde; “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

f) İdareye başvuru tarihi ile varsa idarenin cevabının başvuru sahibine bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği,

g) İdare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği,

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında da “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin dilekçesinde şikâyete konu edilen ihale; Kadıköy Anadolu Lisesi Müdürlüğü tarafından 02.09.2016 tarihinde gerçekleştirilen 2016/323949 İKN’li “Kadıköy Anadolu Lisesi Pansiyonu 8 İşçi 1 Aşçı Personel Hizmet Alımı (16/09/2016-31/12/2016 Tarihleri Arası 107 Takvim Günü)” ihalesidir. EKAP üzerinde kayıtlı verilerin incelenmesinden; ihale komisyonu kararının 05.09.2016 tarihinde onaylandığı, üzerinde ihale bırakılan istekli ile 16.09.2016 tarihinde sözleşme imzalandığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin dilekçesinde özetle; 2016/323949 İKN’li ihalede, üzerinde ihale bırakılan isteklinin teklif ettiği fiyatın asgari işçilik maliyetinin altında olduğu ve teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği hususunda iddia bulunmakta ve dilekçe ekinde 07.09.2016 tarihinde idareye verilen şikâyet dilekçesinin örneği yer almaktadır. Kuruma verilen dilekçede, idarenin 07.09.2016 tarihli dilekçeye cevap verip vermediği ve eğer idarece cevap verildiyse cevabın içeriği ve tebliğ tarihi hususunda bilgi verilmemiştir. Başvuru dilekçesinde tebliğ tarihinin 27.09.2016 tarihi olduğu belirtilmişse de söz konusu bilginin açık ve net olmadığı anlaşılmıştır. Ayrıca, Kuruma verilen başvuru dilekçesi ekinde 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin 2 numaralı alt bendi gereğince hesaplanan başvuru bedelinin ödendiğine dair belge bulunmadığı tespit edilmiştir.

Başvuru dilekçesinin ön inceleme aşamasında incelenmesi üzerine tespit edilen eksikliğin son başvuru tarihine kadar (itirazen şikâyet başvuru süresi içinde) tamamlanması gerektiğinin www.ihale.gov.tr adresinde 07.10.2016 tarihinden itibaren ilân edildiği, ancak söz konusu eksikliğin tamamlanmadığı anlaşılmıştır.

Öte yandan, ihaleyi gerçekleştiren idarenin 11.10.2016 tarihinde Kuruma gönderdiği bilgi ve belgelerin incelenmesinden; başvuru sahibinin 07.09.2016 tarihinde idareye şikâyet dilekçesi verdiği, idarenin dilekçenin daha açık olarak yazılması hususunda başvuru sahibine 07.09.2016 tarihinde cevap verdiği ve cevabın aynı tarihte tebliğ edildiği anlaşılmıştır. Başvuru sahibinin 07.09.2016 tarihinden sonra başka bir dilekçe ile idareye başvuru da bulunduğu yönünde herhangi bir bilgi bulunmamaktadır.

Bu itibarla, idare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerden, idarenin başvuru sahibine 07.09.2016 tarihinde cevap verdiği, cevabın aynı tarihte tebliğ edildiği, 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatın yukarıda yer verilen hükümlerine göre; başvuru sahibince idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 07.10.2016 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmaktadır.

Netice olarak, idarenin şikâyet başvurusu üzerine verdiği cevaba karşı mevzuata uygun olarak 10 günlük süre içinde Kuruma başvurulmadığı, başvuru dilekçesinin mevzuat ile belirlenen şekil şartlarını karşılamadığı ve 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin 2 numaralı alt bendi gereğince hesaplanan başvuru bedelinin Kurum hesabına yatırılmadığı anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi