KİK Kararı: 2016/UH.IV-2414

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/053
Gündem No : 54
Karar Tarihi : 28.09.2016
Karar No : 2016/UH.IV-2414

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Mete Temizlik Özel Sağlık Hizmetleri Bilgisayar Gıda İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şirketi

1440 Sokak No:21 D: 1 Alsancak / İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir İli Kuzey Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği

Sümer Mah. 451 Sok. No: 2 Konak / İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/293192 İhale Kayıt Numaralı “3 Yıllık Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Yemek Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir İli Kuzey Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 19.09.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “3 Yıllık Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Yemek Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 20.09.2016 tarih ve 52587 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2180 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; şikâyete konu 2016/293192 İKN’li ihalenin dokümanındaki düzenlemelere karşı 01.09.2016 tarihinde idareye şikâyette bulundukları, idarenin şikâyet başvurusunu reddettiği, ihale dokümanındaki mevzuata aykırı düzenlemeler nedeniyle ihaleye katılmayacakları, aşağıda açıkladıkları sebeplerden dolayı söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

1. İhaleye ait İdari Şartname’nin 20’nci maddesindeki düzenleme ile işin tamamı için teklif verilmesinin istenildiği, bu düzenlemenin ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği, 14 Hastane ve birimleri için kısmi teklif alınması gerektiği,

2. Şikâyete konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 7.1(h) maddesinde “Gıda, Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğü Tarafından Verilmiş Olan Gıda İşletmelerinin Faaliyet Konularına Göre İşletme Kayıt Belgesi ve İşletme Onay Belgesi Teklif Dosyası İle Birlikte Sunulacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, 17.08.2016 tarihli Zeyilname ile söz konusu düzenlemenin “Gıda, Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğü Tarafından Verilmiş Olan Gıda İşletmelerinin Faaliyet Konularına Göre (Gıda Üretimi, Depo, Perakende, Toplu Tüketim İşletmeleri) İşletme Kayıt Belgesi ve Üreticiye Ait İşletme Onay Belgesi Teklif Dosyası İle Birlikte Sunulacaktır.” şeklinde değiştirildiği, burada belirtilen gıda onay belgesine itiraz ettikleri, bu belgenin ham gıda, işlenmemiş gıda üretici ve satıcılarına verildiği, söz konu ihale hazır yemek satın alma ihalesi olduğundan istenen belgenin ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği,

3. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesi kapsamında “25.3.1. 1-Çalıştırılan İşçilerin Yemek İhtiyaçları Hastanede Çıkan Yemekten Bedelsiz Olarak Karşılanacaktır. İstekliler Tekliflerinde İşçilerin Yemek İhtiyaçları İçin Bir Bedel Öngörmeyecektir.” düzenlemesi bulunduğu, bu düzenlemeye itiraz ettikleri, çalışan işçilerin hizmet yerinin kamu hastaneleri olduğu, mesailerinin tamamını hastanede geçirecekleri, yemek bedellerinin karşılanması gerektiği, yemeğin bedelsiz olmasının etik olmadığı,

4. Teknik Şartname’nin 12.4’üncü maddesinde yemek pişen hastanelerden ilgili birimlere yemek taşınmasında kullanılacak olan yemek taşıma arabaları ile şoförleri firmanın karşılayacağının belirtildiği, bu nedenle araç amortisman bedeli, akaryakıt, şoför aylık ücretinin de teklif fiyata dahil edilmesi gerektiği,

5. Söz konusu ihale kapsamında yaklaşık 290 kişinin çalışacağı, 4857 sayılı Kanun’un 30’uncu maddesindeki hüküm gereğince ihale konusu iş kapsamında engelli işçi çalıştırılması gerektiği, ancak ihale dokümanında engelli personel hususunda bir düzenleme bulunmadığı,

Yukarıda belirtilen sebeplerle ihale dokümanının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54, 55 ve 56’ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ düzenlemelerinde ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

…

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

….

İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

…” hükmü,

Anılan

Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin birinci, üçüncü ve beşinci fıkralarında “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

“(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.

…

(5) İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde; “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında da “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer bulunmaktadır.

Öte yandan, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde, şikâyete konu ihalenin 03.08.2016 tarihinde ilân edildiği, daha sonra ihale dokümanında değişiklik yapıldığı ve 17.08.2016 tarihinde düzeltme ilanı yayımlandığı, başvuru sahibinin 31.08.2016 tarihinde ihale dokümanı satın aldığı ve ihale dokümanına yönelik olarak 01.09.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin başvuru sahibine verdiği 02.09.2016 tarihli cevap ile başvurunun reddedildiği, başvuru sahibinin 20.09.2016 tarihinde Kurum kayıtlara alınan dilekçe ile ihale dokümanına yönelik olarak itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

Başvuru sahibinin dilekçesinde 1 ve 2’nci iddia olarak belirtilen şikâyet konularının 03.08.2016 tarihli İhale ilanı’nda yer aldığı, 17.08.2016 tarihli Düzeltme İlanı’nda işletme kayıt belgesi ve işletme onay belgesi hususunda yeniden düzenleme yapıldığı, dolayısıyla ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan düzenlemelerine karşı 4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesinin birinci fıkrası hükmüne uygun şekilde ilan veya düzeltme ilanı tarihinden itibaren 10 günlük süre içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulmadığının anlaşıldığı, başvuru sahibinin dilekçesindeki 3, 4 ve 5’inci maddelerde belirtilen iddiaların ise İdari Şartname ve Teknik Şartname’nin İhale İlanı’na yansımayan düzenlemelerine ilişkin olduğu, dolayısıyla İhale ilanı’na yansımayan şikâyet konularına ilişkin olarak idareye süresinde başvuru yapıldığının anlaşıldığı,

Başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin olarak şikâyet başvurusu üzerine idarenin başvuru sahibine verdiği 02.09.2016 tarihli cevabın aynı tarihte tebliğ edildiği, 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatın yukarıda yer verilen hükümlerine göre; başvuru sahibince idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 20.09.2016 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu,

Öte yandan, Kuruma verilen başvuru dilekçesinin imzasız olduğu, ayrıca dilekçe ekinde 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin 2 numaralı alt bendi gereğince hesaplanan başvuru bedelinin ödendiğine dair belge bulunmadığı,

Netice olarak, yapılan incelemede, ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan düzenlemelerine ilişkin olarak idareye şikâyet başvurusunda bulunulmadığı, ihale dokümanının ilana yansımayan düzenlemelerine ilişkin olarak ise süresi içinde idareye şikâyet başvurusu yapıldığı, fakat idarenin cevabı üzerine mevzuata uygun olarak 10 günlük süre içinde Kuruma başvurulmadığı, ayrıca başvuru dilekçesinin imzasız olduğu ve 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin 2 numaralı alt bendi gereğince hesaplanan başvuru bedelinin Kurum hesabına yatırılmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi