KİK Kararı: 2016/UH.III-2563

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/056
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 19.10.2016
Karar No : 2016/UH.III-2563

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Yazel Tem. Yön. Bil. İşl. En. Gıda İnş. Sağ. Hiz. Ltd. Şti.,

Beşikkaya Mahallesi 1903 Sokak No: 7/11 Altındağ/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Zabıta Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

Kemalpaşa Mahallesi Gençtürk Cad. No: 78 Fatih/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/256817 İhale Kayıt Numaralı “36 Ay Süreli Nitelikli Zabıta Destek Hizmeti” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Zabıta Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 23.08.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Ay Süreli Nitelikli Zabıta Destek Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Yazel Temizlik Yönetim Bilgi İşlem Enerji Gıda İnşaat Sağlık Hizmetleri Limited Şirketi nin 16.08.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.08.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.09.2016 tarih ve 50926 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.09.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2060 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin yüklenicinin sorumluluklarını düzenleyen 6’ncı maddesinde yüklenicinin ihale konusu işte çalıştırılacak olan personelin mevzuat doğrultusunda her türlü özlük haklarını karşılamak ve ödemek zorunda olduğu düzenlemesi yapıldığı, ancak anılan düzenlemenin Ankara 4. İdare Mahkemesinin 22.10.2015 tarihli ve E:2015/1458 sayılı kararında yer alan “4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesine göre 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre ihale edilen işlerde kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin yükümlülüklerin kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğu düzenlemesi yapılarak yüklenicilerin bu konuda herhangi bir yükümlülüklerinin bulunmayacağı” şeklindeki gerekçesine aykırılık teşkil ettiği,

2. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “Teknik Şartname’de özellikleri ve adetleri belirtilen her türlü kıyafet, ekipman, iş sağlığı ve güvenliği giderlerinin teklif fiyata dahil olduğu ve birim fiyat teklif cetvelinde de anılan giderler için ayrı bir satır açıldığı belirtilmekle birlikte, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesine göre anılan gider kalemlerine %4 sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde yer verilerek birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır halinde gösterilmemesi gerektiği,

3. Teknik Şartname’de ihale konusu hizmet alımı kapsamında kullanılacak olan araçlar ve araçları kullanacak olan personele ait giderlerin tamamının yükleniciye ait olduğu düzenlenmekle birlikte, anılan giderlere İdare Şartname’de teklif fiyata dâhil olan giderler içerisinde ve birim fiyat teklif cetvelinde yer verilmeyerek Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırı düzenleme yapıldığı,

4. İdari Şartname ve Teknik Şartname’de araçlarda kullanılacak GPRS giderlerinin (araç takip sistemi) teklif fiyata dâhil olduğu düzenlenmekle birlikte, 10.09.2014 tarihli ve 2014/U.H.I-3106 sayılı Kurul kararında “araç takip sisteminin yükleniciye ayrı bir maliyeti olmakla birlikte ihale konusu hizmetin gerçekleştirilmesinde kullanılacak olan araçların donanım olarak bir parçası olduğu ve söz konusu araçlar için ayrı iş kalemleri açıldığı, bu nedenle araç takip sisteminin ayrı bir iş kalemi olmadığı ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır halinde gösterilmesine gerek olmadığı…” şeklinde karar verildiği, dolayısıyla anılan gider kalemine birim fiyat teklif cetvelinde yer verilmesinin kamu zararına sebep olduğu,

5. İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen 10 adet engelli personelin “Ücretsiz veya İndirimli Seyahat Kartları Yönetmeliği” kapsamında olduğu ve söz konusu personele yol ücreti kapsamında herhangi bir maliyet öngörülmemesi gerektiği, bu hususta mahkeme kararlarının da bulunduğu, idare tarafından yapılan hatalı düzenleme neticesinde 161.242,00 TL kamu zararı oluşacağı,

6. İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde yer alan düzenlemeye göre, fiyat farkına ilişkin esasların 5’inci maddesine göre işlem tesis edileceğinin belirtildiği, buradan sadece mesaisinin tamamını idarede geçirecek personel (317 kişi) için fiyat farkı verileceği, Teknik Şartname’de şoför olarak çalıştırılması öngörülen personel (92 kişi) için fiyat farkı verilmeyeceğinin anlaşıldığı, bu durumda hizmet alımı kapsamında çalıştırılması öngörülen en az 92 kişilik şoför personelin mesaisinin tamamını idarede geçirileceği öngörülmüş ise toplam 409 personel (317+92) üzerinden yapılması gereken engelli personel hesabının hatalı olduğu, ihale konusu hizmet alımı kapsamında 12 engelli personel (409 personel x %3) çalıştırılması gerektiği,

7. İdari Şartname düzenlemelerine göre, ihale konusu hizmet alımı için iş deneyim belgesi olarak zabıta, cankurtaran ve ilk yardım işlerine ait belgelerin kullanılabileceği düzenlemesi yapılmakla birlikte, söz konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olması sebebiyle benzer iş tanımının daha geniş ölçekte yapılması ve rekabetin genişletilmesi gerektiği, aktarılan hususların isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde oluşturabilmesi için gerekli olduğu, anılan gerekçeler doğrultusunda ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 36 Ay Süreli Nitelikli Zabıta Destek Hizmeti

b) Miktarı ve türü: 317 Kişi ve 132 Araç ile 36 Ay Süreli Nitelikli Zabıta Destek Hizmeti Alımı” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “Zabıta Daire Başkanlığına bağlı Zabıta Müdürlüklerinin görev alanında bulunan Kamu Gücü ve Otorite Yetkisinin kullanılmasını gerektiren işlerin dışında kalan işler; yıkım hizmetleri, iş makinesi ve araç-gereç kullanma, nitelikli teknik hizmetler, zabıta yerleşkelerinde ihtiyaç duyulan diğer hizmetler ve benzeri hizmetlerin gördürülmesi için; 5393 sayılı Belediye Kanununun 67. maddesi doğrultusunda 01.09.2016-31.08.2019 tarihleri arasındaki 36 (Otuzaltı) ay süre için (yasal nedenlerle gecikme olması durumunda başladığı tarihten itibaren 36 ay olacaktır. İşin bitim tarihi 30.09.2019 tarihini geçemeyecektir.) 317 kişi ve 132 muhtelif araç ve iş makinesi kiralanması ile nitelikli destek hizmeti alımıdır.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “Personel Ücretlerine Esas Teşkil Edecek Sınıflandırma” başlıklı 5’inci maddesinde “

SIRA NO

GÖREVİ

İSTENİLEN MİKTAR/KİŞİ

MAAŞ GRUBU

1

Yazılım Mühendisi

1

1. Grup

2

İş Analisti

1

1. Grup

3

Hukuk İşleri Personeli

1

1. Grup

4

İş Makinesi Operatörü (Ekskavatör)

5

1. Grup

5

Kalite Yönetim Sistemi Personeli

(End. Müh)

2

2. Grup

6

Bilgisayar programcısı

1

2. Grup

7

Network ve donanım uzmanı (Bilg. Müh.)

2

2. Grup

8

Halkla İlişkiler Uzmanı

2

2. Grup

9

Veri Hazırlama Elemanı

2

3. Grup

10

Motorcu (A2 Ehliyetli)

70

3.Grup

11

Çekici Şoförü (Belgeli)

10

3. Grup

12

Vinç ve Sepetli Araç Operatörü

7

3.Grup

13

Tır Şöförü

5

3.Grup

14

Spor Eğitmeni

3

3. Grup

15

Zabıta Hizmetleri Destek Personeli (Büro, Ekip Personelleri)

132

3. Grup

16

Fotoğrafçı

1

3. Grup

17

Web Tasarımcısı

1

3. Grup

19

Grafiker

1

3. Grup

20

Sıhhi Tesisatçı

1

3. Grup

21

Elektrikçi

3

3.Grup

22

Marangoz

1

3. Grup

23

Kaynakçı

5

3. Grup

24

Oto Elektrikçi

1

3. Grup

25

Yıkım İşçisi

12

3. Grup

26

Berber

3

3.Grup

27

Boyacı

2

3. Grup

28

Kuru Temizleme

2

3. Grup

29

Oto Lastikçi

1

3. Grup

30

Kademe Görevlisi (Oto tamircisi)

2

3. Grup

31

Terzi

1

3. Grup

32

Yardımcı Hizmet Personeli

36

4. Grup

Madde 5.1. Bakanlar Kurulu Kararı ile tespit edilen asgari ücret üzerine artışlı uygulanacak ücret yüzdeleri aşağıda belirtilmiştir.

SIRA POZİSYON KİŞİ SAYISI ÜCRET

1 Birinci Grup 8 Asgari ücretin % 220 fazlası

2 İkinci Grup 7 Asgari ücretin % 170 ’’

3 Üçüncü Grup 266 Asgari ücretin % 130 ’’

4 Dördüncü Grup 36 Asgari ücretin % 55 ’’

” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin Sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “a) Destek hizmeti yükleniciye karşı birinci derecede sorumlu olacaktır.

b)Yüklenici idarenin bildireceği sayıda destek hizmetini idarenin öngöreceği sürede temin etmekle mükelleftir.

c) Yüklenici, çalıştırdığı destek hizmetlisinin ilgili mevzuat doğrultusunda her türlü özlük haklarını karşılamak ve ödemek zorundadır. İş Sağlığı ve Güvenliği mevzuatından kaynaklanan gereklilikleri yerine getirmek Yüklenicinin sorumluluğundadır. Bu husus ile ilgili giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

ç) Destek hizmetlisinin çalıştığı süreye ait hak ettiği bütün aylık ücretleri, resmi tatil ve bayram tatillerinde çalışma ücretleri akdi ve kanuni bilcümle alacaklarını, asgari geçim indirimini ve sigorta primi vb. konulardaki her türlü kanuni yükümlülüklerinin eksiksiz karşılanması yükleniciye aittir.

…” düzenlemesine yer verildiği tespit edilmiştir.

11.09.2014 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6552 sayılı İş Kanunu İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 8’inci maddesinde “4857 sayılı Kanunun 112 nci maddesine aşağıdaki fıkralar eklenmiştir: “4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükmüne göre, alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunacağı, bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından ödeneceği hüküm altına alınmıştır.

Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan düzenlemesinde, yüklenicinin çalıştırdığı işçilerin işvereni olması dolayısıyla, işçi çalıştırmaktan dolayı yürürlükteki tüm yasalar karşısında bütün sorumluluğu kabul edeceği, işçilerinin her türlü hak ve alacaklarının yüklenici tarafından ödeneceği düzenlenmiş olup, söz konusu düzenlemede yer verilen yüklenicinin her türlü hak ve alacaklarından işçi maaşları, sigorta primleri gibi kıdem tazminatı dışındaki hakların ifade edilmek istenildiğinin anlaşılması gerektiği, kaldı ki, idare tarafından kıdem tazminatlarına ilişkin olarak İş Kanunu’na aykırı bir düzenleme yapılsa dahi ilgili Kanun ile getirilmiş olan hükümlerin uygulanması gerektiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

…78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

…78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

…ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhil olacaktır.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

a)Yüklenicinin çalıştıracağı;

Birinci grup personel aylık brüt ücreti, aylık brüt asgari ücretin en az %220 (yüzde ikiyüzyirmi) fazlası olacak olup, asgari ücrete ait bağlı giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

İkinci grup personel aylık brüt ücreti, aylık brüt asgari ücretin en az %170 (yüzde yüzyetmiş) fazlası olacak olup, asgari ücrete ait bağlı giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

Üçüncü grup personel aylık brüt ücreti, aylık brüt asgari ücretin en az %130 (yüzde yüzotuz) fazlası olacak olup, asgari ücrete ait bağlı giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

Üçüncü grup engelli personel aylık brüt ücreti, aylık brüt asgari ücretin en az %130 (yüzde yüzotuz) fazlası olacak olup, asgari ücrete ait bağlı giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

Dördüncü grup personel aylık brüt ücreti, aylık brüt asgari ücretin en az %55 (yüzde ellibeş) fazlası olacak olup, asgari ücrete ait bağlı giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

b) Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) çalışma yapılacaktır.

Birinci grup personel 217,50 gün

İkinci grup personel 217,50 gün

Üçüncü grup personel 10.875 gün

Üçüncü grup engelli personel 217,50 gün

Dördüncü grup personel 1.305 gün giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

c) Fazla Mesai için;

Birinci grup personel 6.336 saat

İkinci grup personel 5.544 saat

Üçüncü grup personel 202.752 saat

Üçüncü grup engelli personel 7.920 saat

Dördüncü grup personel 28.512 saat

giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

d) Yemek ve yol giderleri:

1. 317 işçinin yemek bedeli ayni olarak karşılanacaktır. Hizmeti elemanları, verildiği müddetçe İstanbul Büyükşehir Belediyesi’nin Personel yemekhanesinden yemek ihtiyacını karşılayacak olup, yemek bedeli müteahhidin aylık hak edişinden kesinti yapılmak suretiyle Tabldot Şefliği hesabına ödenecektir. Kişi başı ayda günlük KDV hariç 9,00 (dokuz) TL den 22 gün üzerinden İstanbul Büyükşehir Belediyesi yemek fiyatı birim fiyat teklif cetvelinde gösterilecektir.

2. 317 işçinin yol bedeli nakdi olarak ödenecektir ve maaş bordrolarında gösterilecektir. Yol bedeli kişi başı günlük brüt 16,00 (onaltı) Türk Lirasından, ayda 22 gün üzerinden teklif fiyata dâhil edilecektir.

e) Diğer Giderler

1. Teknik şartnamede özellikleri ve adetleri belirtilen Kıyafet giderleri, Kişisel Koruyucu Donanım giderleri, İş Sağlığı ve Güvenliği giderleri, Eğitimler giderleri kalemleri birim fiyat teklif cetvelinde ayrı ayrı gösterilecektir.

2. Teknik Şartname'de yer alan araçların köprü ve otoban geçiş ücretleri; her geçiş için ortalama 6 TL. ve araç başına ayda 30 geçiş üzerinden, araçların teklif fiyatına dâhil edilecektir. (İstanbul il geneli mesafe ve 36 aylık süre göz önünde bulundurularak tekliflerin eşit verilmesini sağlamak amacıyla sabit fiyat belirlenmiştir.)

3. Araç takip sistemi, kamera vb. giderleri araçların teklif fiyatına dâhil edilecektir.

4. İdaremiz tarafından Dizel araçlar için aylık 50.000,00 LT. 36 ay için toplam 1.800.000,00 LT. motorin, Benzinli araçlar için aylık 12.500,00 LT. 36 ay için toplam 450.000,00 LT. benzin giderleri birim fiyat teklif cetvelinde gösterilecektir. Forklift ve Hibrid araçların elektrik giderleri İdare tarafından karşılanacaktır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. 2 (iki)” düzenlemesine yer verilmiştir.

İncelemeye konu ihalenin birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibi oluşturulmuştur.

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/

saat

1

Birinci Grup Personel Asgari İşçilik Bedeli

(Brüt asgari ücretin %220 fazlası)

Ay

8,00

36

2

İkinci Grup Personel Asgari İşçilik Bedeli

(Brüt asgari ücretin %170 fazlası)

Ay

7,00

36

3

Üçüncü Grup Personel Asgari İşçilik Bedeli

(Brüt asgari ücretin %130 fazlası)

Ay

256,00

36

4

Üçüncü Grup Personel Engelli Asgari İşçilik Bedeli (Brüt asgari ücretin %130 fazlası)

Ay

10,00

36

5

Dördüncü Grup Personel Asgari İşçilik Bedeli (Brüt asgari ücretin %55 fazlası)

Ay

36,00

36

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Brinci grup Personel Çalıştırması (Resmi tatil)

gün

217,5

2

İkinci grup Personel Çalıştırması (Resmi tatil)

gün

217,5

3

Üçüncü grup Personel Çalıştırması (Resmi tatil)

gün

10.875

4

Üçüncü grup Engelli Personel Çalıştırması (Resmi tatil)

gün

217,5

5

Dördüncü grup Personel Çalıştırması

(Resmi tatil)

gün

1.305

6

Birinci grup Personel Çalıştırması (Fazla Mesai)

saat

6.336

7

İkinci grup Personel Çalıştırması (Fazla Mesai)

saat

5.544

8

Üçüncü grup Personel Çalıştırması

(Fazla Mesai)

saat

202.752

9

Üçüncü grup Engelli Personel Çalıştırması (Fazla Mesai)

saat

7.920

10

Dördüncü grup Personel Çalıştırması

(Fazla Mesai)

saat

28.512

11

Minibüs Kiralama Bedeli (ondört artı bir)

araç x ay

216

12

Minibüs Kiralama Bedeli (Onsekiz artı bir)

araç x ay

72

13

Dilenci Toplama Mini. Kira Bed.

araç x ay

72

14

Kamyonet Araç Kiralama Bedeli

araç x ay

504

15

Binek Araç Kiralama Bedeli

araç x ay

576

16

3 Kabin Kamyonet Kiralama Bed.

araç x ay

720

17

Turizm Hizmet Binek Araç Kira Bed.

araç x ay

360

18

Motosiklet Kiralama Bedeli

araç x ay

1.080

19

Platformlu kamyonet

araç x ay

180

20

Hidrolik Mobil Vinç (Yüzonbeş Metrik ton)

araç x ay

36

21

Forklift Kiralama Bedeli

araç x ay

72

22

Hidrolik Mobil Vinç (Altmış Metrik ton)

araç x ay

144

23

Motosikletli Araç Çekici Kira Bed.

araç x ay

72

24

Hidrolik Mobil Vinç (Yüzotuz Metrik ton)

araç x ay

72

25

Kayar Platformlu Kurtarma Aracı

araç x ay

432

26

Vinçli Kayar Platformlu Kurt. Aracı

araç x ay

72

27

Platform Vinç Kir. Bed. (Otuzaltı M. sepetli)

araç x ay

36

28

Deniz Aracı

araç x ay

36

29

Dizel Yakıt Ücreti

litre

1.800.000

30

Benzin Yakıt Ücreti

litre

450.000

31

İş sağlığı güvenliği eğitimi (üçyüzonyedi kişilik)

adet

3

32

Yüksekte çalışma eğitimi (kırkaltı kişilik)

adet

3

33

Asbest ve Tehlikeli madde eğitimi (yetmiş kişi)

adet

3

34

Motosikletli Personel eğitimi (yetmiş kişilik)

adet

3

35

Tişört

adet

1.380

36

Pantolon

adet

1.380

37

Kazak

adet

552

38

Mont

adet

552

39

Kaban

adet

552

40

Kep

adet

792

41

Kemer

adet

396

42

Ayakkabı

çift

1.380

43

Bere

adet

552

44

Yağmurluk

adet

552

45

Takım Elbise

takım

42

46

Önlük

adet

582

47

Spor Kıyafeti (Ayakkabı dâhil)

adet

9

48

Motor Personeli kıyafeti tam takım

takım

280

49

Oksi-asetilen kaynak gözlüğü

adet

30

50

Toz maskesi

adet

1.470

51

Emniyet kemeri

adet

492

52

Sivil savunma bareti

adet

738

53

Kulak koruyucu

adet

1.470

54

Basit tip koruyucu gözlük

adet

1.470

55

Koruyucu ayakkabı

çift

1.470

56

İş eldiveni

çift

1.470

57

"İş yeri hekimi ve gerekli sağlık personeli ve
diğer giderler (üçyüzonyedi kişilik)"

ay

36

58

İş sağlığı ve güvenliği uzmanı (üçyüzonyedi kişilik)

ay

36

59

Yemek

adet

251.064

Yukarıda aktarılan Tebliğ açıklamalarına göre, ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerin personel çalıştırmasına dayalı hizmet alımı niteliğinde kabul edileceği, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde damga vergisi, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri gibi giderleri karşılamak üzere işçilik maliyeti üzerinden %4 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacağı, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerektiği, ayrıca personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarında sözleşme giderleri ve genel giderlerin %4 oranında hesaplanmasının söz konusu olmayacağı ve ilgili mevzuatına göre hesaplanacağı anlaşılmaktadır.

İhale konusu hizmet alımı kapsamında 317 personel çalıştırılacağı, anılan personelin yaklaşık maliyet içerisindeki oranının 0.36 olduğu, ihale konusu iş kapsamında kullanılacak olan araçların kiralama bedelinin (132 araç, personel giderleri, yakıt ücreti, köprü geçiş ücreti dâhil) yaklaşık maliyet içerisindeki oranının 0.48 olduğu, söz konusu araçlar için en az 92 personel çalıştırılmasının öngörüldüğü, ancak anılan personelin tam zamanlı mı yarı zamanlı mı istihdam edileceğinin ihale dokümanından anlaşılamadığı, bu çerçevede 12.10.2016 tarihli 2047 sayılı Kurum yazısı ile idareden “ihale konusu hizmet alımı kapsamında çalıştırılacak olan 317 adet personelin yanı sıra, kullanılacak olan araçlar için en az 92 adet şoför personel çalıştırılması öngörülmekte olup söz konusu 92 personelin tam zamanlı olarak mı yarı zamanlı olarak mı çalıştırılacağı hususunda açıklama” talep edilmiş olup Kuruma gönderilen 14.10.2016 tarihli ve 4324 sayılı cevapta “Teknik Şartname’nin ‘Temin Edilecek Araçlarda Aranılan Şartlar’ başlıklı 4.2’nci maddesinde sıralanan araç nitelikleri ve araçların çalıştırılması ile ilgili hususlar yüklenicinin sorumluluğu ve inisiyatifindedir. Yüklenici araçları belirtilen süre içinde (günlük 8-16 saat) ve ilgili maddelerde “en az” ibaresi ile belirtilen personel sayısı ile haftanın 7 günü idarenin emrine verecektir. Personel sayısı araçların teknik özellikleri göz önüne alınarak “en az” ibaresi ile belirtilmiştir. Personelin tam veya yarı zamanlı çalışıp çalışmayacağı, izinler, resmi tatil çalışmaları, çalıştırılacak engelli personel sayısı vb. hususlar yüklenicinin yükümlülük ve sorumluluğundadır.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri, ihale dokümanı düzenlemeleri ve idare tarafından gönderilen cevap yazısı çerçevesinde, ihale konusu hizmet alımı kapsamında kullanılacak olan araçlar için çalıştırılması öngörülen en az 92 personelin tam zamanlı-yarı zamanlı çalıştırılacağı hususunun ihale dokümanı düzenlemelerinden anlaşılamadığı, idare tarafından yapılan açıklamadan yüklenicinin inisiyatifine bırakıldığı ifade edilmiş olsa da, söz konusu hususun ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmayacağı hususunda belirsizliğe yol açtığı, aynı zamanda ihaleye ilişkin sözleşme ve genel giderler hesabının ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmamasına göre değişiklik göstereceği, personel çalıştırılmasına dayalı olan bir hizmet alımında her türlü kıyafet, ekipman, iş sağlığı ve güvenliği gibi giderlerin % 4 sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde yer verilecek iken personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımında anılan giderlerin ilgili mevzuat gereği ayrı hesaplanacağı, tüm bu hususlar dikkate alındığında ihale dokümanındaki belirsizliğin isteklileri teklif vermede tereddüde düşüreceği anlaşıldığından söz konusu düzenlemenin bu haliyle mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Hizmet Alımı Kapsamında Sağlanacak Araç Miktarları” başlıklı 4’üncü maddesinde “Madde 4.1. Yüklenici Hizmet alımı ihalesi kapsamında çalıştırdığı personelin göreceği hizmetlerde kullanılmak ve diğer hizmetleri yerine getirmek üzere aşağıda belirtilen nitelik ve sayıda hizmet aracı sağlayacaktır.

Sıra No

Aracın cinsi ve özelliği

Adedi

Kendi malı olma adedi

1

Minibüs (14+1 Kişilik)

6

0

2

Minibüs (18+1 Kişilik)

2

0

3

Dilenci Toplama Aracı

2

1

4

Kamyonet

14

0

5

Binek Araç

16

0

6

Üç Kabinli Kamyonet

20

2

7

Platformlu Kamyonet

5

2

8

Turizm Hizmet Binek Aracı

10

0

9

Motosiklet

30

0

10

Forklift

2

0

11

Hidrolik Mobil Vinç (115 metrik tonluk)

1

1

12

Kurtarıcı Hidrolik Mobil Vinç (60 metrik Tonluk)

4

0

13

Motosikletli Araç Çekici

2

0

14

Kurtarıcı Çekici Araç (130 metrik Tonluk)

2

0

15

Platformlu Vinç (36 metre Sepetli)

1

0

16

Kayar Platformlu Kurtarma Aracı

12

0

17

Vinçli Kayar Platformlu Kurtarma Aracı

2

0

18

Deniz Aracı

1

0

düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de yukarıdaki tabloda yer verilen araçlardan forklift için en az 2 personel, kurtarıcı çekici araç (60 metrik tonluk hidrolik vinç) için en az 16 personel, motosikletli araç çekici için en az 4 personel, kurtarıcı çekici araç (130 tonluk hidrolik mobil vinç) için en az 8 personel, platformlu vinç (36 metrelik) için en az 2 personel, kayar platformlu kurtarma aracı için en az 48 personel, vinçli kayar platformlu kurtarma aracı için en az 8 personel ve deniz aracı için en az 4 personel olmak üzere toplam 92 personel çalıştırılmasının öngörüldüğü, personellerin bütün yasal giderleri ile birlikte araç kirasına dâhil edileceği, araçların yakıt giderinin idareye, bakım onarım vb. diğer bütün giderlerin ise yükleniciye ait olduğu şeklinde düzenleme yapıldığı, söz konusu araçlar için ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin 11-28’inci kalemleri arasında ayrı satır açıldığı tespit edilmiştir.

İhale dokümanı düzenlemelerine göre, hizmet alımı kapsamında çalıştırılması öngörülen araçların, personel dâhil olarak temin edilmesinin düzenlendiği, isteklilerin de tekliflerini araç giderleri+personel giderleri şeklinde sunması gerektiği açık olduğundan başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firma Tarafından Sağlanacak Hizmette Kullanılacak Araçların Kullanım Şartları” başlıklı 4’üncü maddesinde “…

c) Araçların kira, amortisman giderleri, periyodik bakım, onarım, kasko, sigorta, vergi, lastik değişimi, OGS cihazı veya HGS, boğaz köprüleri ve otoban geçiş ücreti, (Her bir araç için ayda ortalama 30 (Otuz) köprü ve otoban geçişi) Araç Takip Sistemi, Araç Tanıtım Sistemi giderleri yükleniciye aittir. Binek araçlar (16 adet) hariç bütün araçlarda kamera ve telsiz sistemi olacaktır. Hizmet süresi sonunda araçların yıpranmasından dolayı herhangi bir hak talep edilmeden yüklenici tarafından teslim alınacaktır.

…

f) Araçların köprü otoban geçişleri OGS veya HGS ile yapılacak olup ücretleri yükleniciye aittir. OGS ve HGS kredileri her an yeterli düzeyde tutulacaktır. Bakiye yetersizliğinden kaynaklanan ceza ve sorumluluk yükleniciye aittir. Araç takip sistemi ücretleri yükleniciye aittir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3.1’inci maddesi incelendiğinde, Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde yer verilen GPRS cihazları (araç takip sistemi) nın isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olduğu yönünde düzenlemenin bulunduğu, Teknik Şartname’de araç takip sistemine ait her türlü giderin yükleniciye ait olduğu belirtilmekle birlikte, başvuru sahibinin iddiasının aksine ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinde araç takip sistemine ilişkin bir iş kaleminin yer almadığı tespit edildiğinden, iddianın yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

…

78.28. İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…d) Yemek ve yol giderleri:

1. 317 işçinin yemek bedeli ayni olarak karşılanacaktır. Hizmeti elemanları, verildiği müddetçe İstanbul Büyükşehir Belediyesi’nin Personel yemekhanesinden yemek ihtiyacını karşılayacak olup, yemek bedeli müteahhidin aylık hak edişinden kesinti yapılmak suretiyle Tabldot Şefliği hesabına ödenecektir. Kişi başı ayda günlük KDV hariç 9,00 (dokuz) TL den 22 gün üzerinden İstanbul Büyükşehir Belediyesi yemek fiyatı birim fiyat teklif cetvelinde gösterilecektir.
2. 317 işçinin yol bedeli nakdi olarak ödenecektir ve maaş bordrolarında gösterilecektir. Yol bedeli kişi başı günlük brüt 16,00 (onaltı) Türk Lirasından, ayda 22 gün üzerinden teklif fiyata dâhil edilecektir.” düzenlemesine,

Birim fiyat teklif cetvelinde üçüncü grup personel içerisinden 10 personelin engelli işçi statüsünde çalıştırılabileceği düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.

12.07.2013 tarihinde kabul edilerek 02.08.2013 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanmak suretiyle yürürlüğe giren 6485 sayılı Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 88’inci maddesinde “…engelliler için sağlık kurulu raporuyla %40 ve üzerinde engelli olduğunu belgeleyen Türk vatandaşlarının kendileri, ağır engellilerin kendileri ile birlikte birden fazla olmamak üzere birlikte yolculuk ettikleri refakatçileri, demiryolları ve denizyollarının şehiriçi ve şehirlerarası hatlarından, belediyelere, belediyeler tarafından kurulan şirketlere, birlik, müessese ve işletmelere veya belediyeler tarafından yetki verilen özel şahıs ya da şirketlere ait şehiriçi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanırlar…” hükmü yer almakta olup, benzer hükme Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı tarafından yayımlanan Ücretsiz veya İndirimli Seyahat Kartları Yönetmeliği’nin 4’üncü maddesinde de yer verilmiştir.

Ücretsiz veya İndirimli Seyahat Kartları Yönetmeliği'nin yukarıya aktarılan hükümlerinden ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak engelli personelin söz konusu yönetmelik hükmünde yer alan durumlarda şehiriçi toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz olarak yararlanabileceği anlaşılsa da ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak toplam 317 personele yol bedelinin nakdi olarak kişi başı günlük brüt 16,00 TL, aylık 22 gün üzerinden ödeneceği ve bu bedelin maaş bordrolarında gösterileceği düzenlemelere yer verildiği, engelli personel için yol ücreti öngörülmemesi halinde toplu taşıma araçlarından faydalanma zorunluluğu getireceği ve bunun da Yönetmelik kapsamı dışında araç kullanılmasına engel olabileceği, tüm işçiler için tanınan bu sosyal haktan engelli personelin de yararlandırılması gerektiği anlaşılmış olup idare tarafından yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Fiyat farkı verilebilmesi” başlıklı 8’inci maddesinde “Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve usulleri tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Bakanlar Kurulu yetkilidir.

Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat Farkı Hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn Yn Gn Mn

Pn = [a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + c ——]

İo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

h) So: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli fiyatı,

ı) Sn: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli fiyatı,

i) Eo: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli ortalama fiyatı,

j) En: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli ortalama fiyatı,

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin katsayılar, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde belirlenen a1, a2, b1, b2 ve c katsayıları toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenir ve ihale dokümanında gösterilir. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) Yo, Yn: Katı ve sıvı yjkbakıtlar için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 23 numaralı “Kok Kömürü ve Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri”,
231 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 232 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 29 numaralı “Makine ve Teçhizat b.y.s.”, 291 numaralı “Uçak, Motorlu Taşıt ve Motosiklet Motorları Hariç Olmak Üzere Mekanik Güç Kullanımı ve Üretimi İçin Makineler”, 292 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 293 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 295 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayıyı,

ifade eder.

(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yılı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan sütun veya sütunlar tespit edilerek hangi sütun veya sütunlardaki sayı veya sayıların kullanılacağının ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları veya yapmamaları durumlarda ise Go ve Gn endeksleri için Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ ÜFE Genel” sütunundaki sayılar esas alınır.

(6) Elektronik haberleşme hizmeti alımı ihalelerinde kullanılacak olan Eo ve En fiyatlarına ilişkin olarak, her bir hizmet iş kalemi için ayrı ayrı olmak üzere, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri- Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan;

a) Telefon Görüşme Ücreti (Şehiriçi),

b) Telefon Kart Ücreti,

c) Cep Telefonu Görüşme Ücreti,

ç) İnternet Ücreti,

d) Telefon Görüşme Ücreti (Şehirlerarası),

e) Telefon Görüşme Ücreti (Milletlerarası),

f) Telefon Görüşme Ücreti (Sabit Hattan Cep Telefonuna),

g) Telefon Görüşme Ücreti (Sabit),

fiyatlarından alıma konu iş kalemindeki hizmet türüne uygun olanlar idarelerce belirlenerek ihale dokümanında belirtilir.

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir.

(8) Yukarıdaki endekslerden birinin veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Türkiye İstatistik Kurumu tarafından değiştirilmesi halinde, değiştirilen endekse eşdeğer yeni bir endeks belirlenir ise bu endeks; yeni bir endeks belirlenmez ise, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ÜFE Genel” sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” açıklaması,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet Alımlarında Fiyat Farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.

…

83.3. Anılan Esasların 5 inci maddesinin uygulandığı işlerde, a1 olarak belirlenen işçiliğin fiyat farkı 6 ncı maddeye göre hesaplanacak, 5 inci maddeye göre hesaplanan fiyat farkı formülünde a1’e yer verilmekle birlikte formül gereği a1 için herhangi bir artış katsayısı uygulanmayacağından fiyat farkı hesabına herhangi bir etkisi olmayacak ve 5 ve 6 ncı maddeler gereği ayrı ayrı hesaplanacak tutarların toplamı, ödenecek veya kesilecek toplam fiyat farkını oluşturacaktır. İdari şartnamede hem a1 hem de a2 için katsayı belirlenmişse bu durumda toplam fiyat farkı 5 ve 6 ncı maddeye göre hesaplanan fiyat farklarının toplamından oluşacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. a) İşçilik fiyat farkı;

İşçilik fiyat farkı için; 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esaslar Madde 6. (Resmi Gazete tarihi: 31.08.2013 Karar Sayısı: 2013/5215) doğrultusunda fiyat farkı verilecektir.

(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.

b) Akaryakıt Fiyat Farkı;

Araçların yakıt gideri için; 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esaslar Madde 5. (Resmi Gazete tarihi: 31.08.2013 Karar Sayısı: 2013/5215) doğrultusunda fiyat farkı verilecektir.

MADDE 5- (1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn Yn Gn Mn

Pn = [a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + c ——]

İo Yo Go Mo

a1 = 0,95834, a2 = 0, b1 = 0,04166, b2 = 0, c = 0, d = 0?dır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar kapsamında kullanılacak olan katsayılardan a1 haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6’ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı, a2 haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı ve b1 ise akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı ifade etmektedir. Kamu İhale Genel Tebliği’nin 81’inci maddesinde yer alan açıklamaya göre personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği, aynı Tebliğ’in “İşçilik maliyetleri ile ilgili fiyat farkı hesabı” başlıklı 83’üncü maddesinde de fiyat farkı hesaplamasının nasıl yapılacağı açıklanmıştır.

Yapılan incelemede, ihale konusu iş için belirlenen fiyat farkı düzenlemesinin, işçilik, araç ve akaryakıt gideri gibi hizmet alımı bünyesinde yer alan giderlerin kullanılarak işçilik hizmetinin ağırlık oranının a1=0,95834 ve a2=0 olarak, akaryakıt giderininise b1=0,04166 olarak düzenlendiği, katsayılar toplamının da bire (1.00) eşit olduğu tespit edilmiştir.

İhale konusu hizmet alımı kapsamında 317 personel çalıştırılacağı, anılan personelin yaklaşık maliyet içerisindeki oranının 0.36 olduğu, ihale konusu iş kapsamında kullanılacak olan araçların kiralama bedelinin (132 araç, personel giderleri, yakıt ücreti, köprü geçiş ücreti dâhil) yaklaşık maliyet içerisindeki oranının 0.48 olduğu, söz konusu araçlar için en az 92 personel çalıştırılmasının öngörüldüğü, ancak anılan personelin tam zamanlı mı yarı zamanlı mı istihdam edileceğinin ihale dokümanından anlaşılamadığı, bu çerçevede 12.10.2016 tarihli 2047 sayılı Kurum yazısı ile idareden “ihale konusu hizmet alımı kapsamında çalıştırılacak olan 317 adet personelin yanı sıra, kullanılacak olan araçlar için en az 92 adet şoför personel çalıştırılması öngörülmekte olup söz konusu 92 personelin tam zamanlı olarak mı yarı zamanlı olarak mı çalıştırılacağı hususunda açıklama” talep edilmiş olup Kuruma gönderilen 14.10.2016 tarihli ve 4324 sayılı cevapta “Teknik Şartname’nin ‘Temin Edilecek Araçlarda Aranılan Şartlar’ başlıklı 4.2’nci maddesinde sıralanan araç nitelikleri ve araçların çalıştırılması ile ilgili hususlar yüklenicinin sorumluluğu ve inisiyatifindedir. Yüklenici araçları belirtilen süre içinde (günlük 8-16 saat) ve ilgili maddelerde “en az” ibaresi ile belirtilen personel sayısı ile haftanın 7 günü idarenin emrine verecektir. Personel sayısı araçların teknik özellikleri göz önüne alınarak “en az” ibaresi ile belirtilmiştir. Personelin tam veya yarı zamanlı çalışıp çalışmayacağı, izinler, resmi tatil çalışmaları, çalıştırılacak engelli personel sayısı vb. hususlar yüklenicinin yükümlülük ve sorumluluğundadır.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri, ihale dokümanı düzenlemeleri ve idare tarafından gönderilen cevap yazısı çerçevesinde, ihale konusu hizmet alımı kapsamında kullanılacak olan araçlar için çalıştırılması öngörülen en az 92 personelin tam zamanlı-yarı zamanlı çalıştırılacağı hususunun ihale dokümanı düzenlemelerinden anlaşılamadığı, idare tarafından yapılan açıklamadan yüklenicinin inisiyatifine bırakıldığı ifade edilmiş olsa da, fiyat farkı hesabında a1 katsayısının (haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranının) 0,95834 ve a2 katsayısının “0” olarak belirlenmesinin haftalık çalışma saatinin tamamını idarede geçirmeyecek olan (yarı zamanlı) personel için fiyat farkı ödenmeyeceği anlamına geldiği, dolayısıyla fiyat farkı hesabının ihale konusu işin yaklaşık maliyetinde belirtilen bileşenlerin ağırlık oranlarına ilişkin katsayılara, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde belirlenmediği, bu durumun ihale konusu işte çalıştırılacak toplam personele ödenecek fiyat farkı hesabında ve engelli personelin sayısının belirlenmesi noktasında belirsizliğe sebep olarak isteklileri teklif vermede tereddüde düşüreceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu, ihalenin yukarıda anılan sebeplerle iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.”

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

a) Zabıta destek hizmetleri

b) Cankurtaran hizmetleri

c) İlkyardım hizmetleri

Yukarıda belirtilen işler birlikte veya ayrı ayrı benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesine,

12.07.2016 tarihinde yayınlanan İhale İlanı’nda iş deneyim belgeleri ile ilgili “Son beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında kabul işlemleri tamamlanan ve teklif edilen bedelin % 25 oranından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesi.” düzenlemesine,

Benzer iş olarak kabul edilecek işler ile ilgili olarak “4.4.1:

a) Zabıta destek hizmetleri

b) Cankurtaran hizmetleri

c) İlkyardım hizmetleri

Yukarıda belirtilen işler birlikte veya ayrı ayrı benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, dolayısıyla başvurunun ihale dokümanın ilana yansımış hükümlerine yönelik olduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler…

…İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur…

…Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmüne,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar. İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…g) İdare tarafından şikâyet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği…

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında da “16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden anlaşılacağı üzere, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibinin 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in yukarıda belirtilen hükümleri gereği şikâyete yol açan durumun farkına varılmış olması gerektiği (ilanın yayımlandığı tarih olan) 12.07.2016 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 16.08.2016 tarihinde ihale dokümanının ilana yansımış hükümlerine yönelik şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından iddianın süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, başvuru sahibinin 2 ve 6’ncı iddiaları kapsamında mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi