KİK Kararı: 2016/UH.III-2491

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/055
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 12.10.2016
Karar No : 2016/UH.III-2491

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Bin Aş Grup Yemek İnşaat Turizm Nakliyat Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

Vekili:

Mehmet ANŞİN,

Kataköy Mahallesi Civekler Mevkii TOKİ Konutları C Blok No:31/4 BOLU

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kocaeli Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı

Umuttepe Merkez Yerleşkesi 41380 KOCAELİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/282642 İhale Kayıt Numaralı “01.11.2016 ile 31.07.2018 Tarihleri Arasında 21 Ay Olmak Üzere Kocaeli Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dâhil Öğlen ve Akşam Yemeği Verme İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kocaeli Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 31.08.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “01.11.2016 İle 31.07.2018 tarihleri arasında 21 ay olmak üzere Kocaeli Üniversitesi öğrenci ve personeline malzeme dahil öğlen ve akşam yemeği verme işi” ihalesine ilişkin olarak Bin Aş Grup Yemek İnşaat Turizm Nakliyat Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ nin 24.08.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.08.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.09.2016 tarih ve 50856 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.09.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2059 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Kocaeli Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Dairesi Başkanlığı tarafından 2016/282642 İhale Kayıt Numaralı "01.11.2016 ile 31.07.2018 tarihleri arasında 21 Ay Olmak Üzere Kocaeli Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dâhil Öğlen ve Akşam Yemeği Hizmet Alımı" ihalesinin 31.08.2016 tarihinde yapıldığı, söz konusu ihaleye ilişkin Teknik Şartname'nin "Personelle İlgili Hükümler" başlıklı 33'üncü maddesinde, idarede işin süresi boyunca dönem dönem çalıştırılması gereken personel sayısının ayrı ayrı belirtildiği, yemekhanelere göre personel dağılım tablolarının düzenlendiği, İdari Şartname'nin 46.1'inci maddesinde ise, ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağı, ancak mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacağının ifade edildiği, söz konusu ihalede fiyat farkı verilmesinin zorunlu olduğu, bu konuda Bakanlar Kurulu Kararı ve Kamu İhale Kurulu kararı bulunduğu, Kamu İhale Kurumunun 31.08.2013 tarihinde Resmi Gazetede yayımlanarak 29.11.2013 tarihinde yürürlüğe giren “4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'na göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esaslar”ın dikkate alınması gerektiği, idarece bu konuda yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

2. İdari Şartname'nin “Teklif Fiyata Dâhil Olan Giderler” başlıklı 25'inci maddesinde yer almamasına rağmen Teknik Şartname'de teklif fiyata dâhil olacak teklif bileşenlerine yer verildiği, bu hususun Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırı olduğu, teklif fiyata dâhil giderlerin İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde belirtilmesi gerektiği, bu konuda yapılan yanlış düzenlemenin isteklilerin teklif fiyatının sağlıklı hazırlamasına engel teşkil ettiği, ayrıca bu hususun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Temel İlkeler" başlıklı maddesinde belirtilen ilkelere aykırılık oluşturduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale dokümanında yer alan düzenlemelerden şikâyet konusu ihaleye ilişkin işin, Kocaeli Üniversitesi öğrenci ve personeline 01.11.2016 ile 31.07.2018 tarihleri arasında 21 ay olmak üzere 2.500.000 adet öğle yemeği ve akşama yemeğinin üniversite mutfağında hazırlanması, bağlı bulunan yüksekokul ve meslek okullarına taşınması, servis edilmesi ve servis sonrası temizlik hizmetlerinin karşılanması işine ilişkin olduğu belirlenmiştir.

Şikâyet konusu husus ile ilgili olarak idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı başlıklı 81inci maddesinde yer alan açıklamalar ile İdari Şartnamenin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ ncı maddesinde yer alan düzenlemelere göre ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığı Teknik Şartnamenin 33’üncü maddesinde personelin sayı ve niteliğine dair açık düzenleme yapıldığı ancak dokümanda personelin haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağına dair bir düzenlemeye yer verilmediğinden işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı düzenlemesinin anılan Tebliğ’in 81’inci maddesine aykırı olmadığı görüşüne varılarak şikayetin reddedildiği ifade edilmiştir.

Söz konusu ihaleye sekiz isteklinin teklif verdiği, ihale komisyonunca yapılan değerlendirme neticesinde Gülümse Yemek Gıda Hay. İnş. Turz. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin İdari Şartname’nin 7.4.3’üncü maddesinde belirtilen toplam cironun teklif edilen bedelin %20 sinden az olması, Sofra Yemek Üretim ve Hizmet A.Ş.nin teklifinin sunulan iş deneyim belgesinin EKAP üzerinden kayıt ve ilgili kurumlarca düzenleme yapılmaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, 05.09.2016 tarihli kesinleşen ihale kararı ile, E.M.M. Yemek Bilg. Öz. Sağ. Tem. Taş. İnş. San. ve Tic. Ltd.- Katre İnşaat Demir Çelik Ürünleri Nakliye Turizm Sosyal Hizmetler Organizasyonu ve Sarrafiye Sanayi Ticaret Ltd. Şti- Hanedan Kurumsal Hizmetler Gıda Yemek Temizlik İnşaat Otomotiv Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Cafer Oskay- Tur-Av Yemek Temizlik Hizmetleri İnşaat Nakliyat Hayvancılık Besicilik ve Ticaret Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde, “78.1 Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

…

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dâhil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde, “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması bulunmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesaplanması öngörülmeyen işler” başlıklı 8’inci maddesinde, “(1) İdari şartnamesi ile sözleşmesinde fiyat farkı verilmesi öngörülmeyen işlerde, 4735 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinde belirtilen mücbir sebepler ya da idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, uzatılan süre içinde ve bu süreye göre revize edilen iş programına uygun olarak gerçekleştirilen iş kalemleri ya da iş grupları için fiyat farkı hesaplanır.” açıklaması bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif Fiyat Dâhil Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde, “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhil olacaktır. İşin yapılışı esnasında mutfak ve yemekhanelerde kullanılacak elektrik, su ve doğalgazın tüketim bedelleri Yüklenici tarafından karşılanacaktır (bir aylık ortalama tüketim miktarları; doğalgaz 37.500 (otuzyedibinbeşyüz), elektrik 13000 (onüçbin) kwh, su 1350 (binüçyüzelli) m³ tür).

Kullanılan miktarlar pişirme yöntemlerine ve üretim miktarlarına göre farklılık gösterebilmektedir.

Yüklenici, doğalgaz abonelik işlemlerini kendi adına yaptıracaktır. Elektrik ve su tüketim bedelleri, süzme sayaçlardan okunan rakamlar üzerinden Yapı İşleri Daire Başkanlığı tarafından hesaplanacak ve Strateji Geliştirme Daire Başkanlığına yüklenici tarafından ödenecektir.

Umuttepe Merkez Mutfakta elektrik kullanımı; Strateji Geliştirme Daire Başkanlığı’nda ödeme yapılarak kart yüklemesi ile gerçekleşmektedir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde, “İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik Şartname’nin “İşin Mahiyeti” başlıklı 1’inci maddesinde, “Bu teknik şartname Kocaeli Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı’nın Kocaeli Üniversitesi öğrenci ve personeline verilen öğle yemeği ve akşam yemeğinin üniversitemiz mutfağında hazırlanması, bağlı bulunan yüksekokul ve meslek yüksekokullarına taşınması, servis edilmesi ve servis sonrası temizlik hizmetlerini kapsamaktadır.

Bu kapsamda;

A. Yüklenici, yiyecek malzemelerinin hijyen ve sanitasyon kurallarına uygun olarak mutfak ve yemekhanelere getirilmesi, uygun koşullarda depo edilmesi, yiyeceklerin hijyenik şartlarda hazırlanıp pişirilmesi, yemeğin servisi, bulaşık kaplarının toplanması ve yıkanması, çöplerin kaldırılması, mutfak- yemekhane ve çevresinin temizliği ile kullanılan cihaz ve demirbaşların bakım-onarım ve temizliğinden sorumludur.

B. Yemek pişirmede ve servisinde kullanılan demirbaş malzemeler (bulaşık makinesi, benmari, derin dondurucu, tencere, kepçe, tepsi, kazan vb.), gıda maddeleri, temizlik ve sarf malzemeleri (tabak, masa örtüleri, çatal-kaşık-bıçak vb.), hizmeti yürütecek olan gerekli sayıdaki personel yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Personelle İlgili Hükümler” başlıklı 33’üncü maddesinde“A- İdarece öngörülen, yüklenici personel sayısı; Eğitim-öğretim dönemi süresince: 143 (yüzkırküç); Vize ve final sınavları süresince: 98 (doksansekiz); Yaz dönemi ve yarıyıl tatilinde: 24 (yirmidört)’tür.

4857 sayılı Kanun gereğince mevcut personel sayısının (%3’ü) oranında engelli personel istihdam edilmelidir.

Gıda Maddeleri Tüzüğü, Umumi Hıfzı Sıhha Kanunu, Türk Gıda Kodeksi yönetmelikleri çerçevesinde şartname ekinde verilen gramaj listesinde belirtilen miktarlara uygun, sağlayacağı hijyenik koşullarda duyusal olarak kaliteli yemek üretimi gerçekleştirilmelidir. Malzeme temini, üretim, depolama, taşıma ve servis öncesi ve sonrası tüm süreçlerde kaynakların etkin kullanımı ile hizmetin kalitesi ve sürdürülebilirliğini sağlamak üzere, yüklenici personellerinin haftalık çalışma saatlerinin (mesai'sinin) tamamını idarede geçirmek zorunda olmayışı esas alınarak hizmet gerçekleştirilecek olup, mevcut hizmet koşullarında tespit edilen personel sayısı, isteklilerin personel maliyetine ilişkin ön görüsünü sağlamak amacıyla sunulmuştur.

Hizmetin yürütülmesi sırasında doğabilecek öngörülmemiş bir aksaklık ve/veya yetersizlikle karşılaşılması durumunda, sorun İdarenin isteği doğrultusunda çözümlenecektir.

Ayrıca, yaz döneminde idarece gerekli görülmesi halinde diğer yerleşkelerde yemek hizmeti verilebilecektir.

Yemekhanelerimize göre personel dağılımı tablolar ile belirtilmiştir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Aynı maddenin devamında “B- Çalıştırılacak Personelin Özellikleri

1. Gıda Mühendisi: En az 4 (dört) yıllık lisans eğitimi almış olanlar.
2. Proje Müdürü: Üniversite mezunu ve konusunda en az 2 (iki) yıl deneyimli olanlar. Daha düşük eğitim seviyesi için benzer iş kolunda en az 5 (beş) yıl deneyimli olanlar.
3. Birim Sorumlusu: En az ön lisans eğitimi almış olanlar. Serviste aşçı çalıştırılacak olan birimlerde ise; En az ön lisans eğitimi almış olanlar ile daha düşük eğitim seviyesi için benzer iş kolunda 5 (beş) yıl deneyimli olanlar.
4. Aşçı Başı: Ez az 2 (iki) yıllık aşçıbaşılık deneyimi ve bonservisi olanlar.
5. Aşçı: En az 3 (üç) yıllık aşçılık deneyimi ve bonservisi olanlar.
6. Aşçı Yardımcısı: En az 1 (bir) yıl deneyimi ve bonservisi olanlar.
7. Kasap: Konusunda en az 2 (iki) yıl deneyimi ve bonservisi olanlar.
8. Tatlıcı: Konusunda en az 2 (iki) yıl deneyimi ve bonservisi olanlar.
9. Soğuk Meze Aşçısı: Konusunda en az 2 (iki) yıl deneyimi ve bonservisi olanlar.
10. Servis Elemanı: Salon servis elemanları en az lise mezunu olanlar. Daha düşük eğitim seviyesi için benzer iş kolunda en az 2 (iki) yıl deneyimli olanlar.

C- Yüklenicinin vereceği hizmetle ilgili çalıştıracağı personele ilişkin hususlarda; 4857 sayılı İş Kanunu ve 5510 sayılı SSGSS kanunu hükümlerine ve bu hususlardaki tüzük ve yönetmeliklere uyması mecburdur. Bu kanunlar ile diğer hukuki mevzuata uyulmaması dolayısıyla her türlü cezai, maddi ve manevi sorumluluklar Yükleniciye aittir. İdare sorumlu tutulamaz.

D- Gıda Mühendisi: İşin başlama tarihi itibariyle istihdam edilecektir. Bu personele ait diploma ve sözleşmenin noter tasdikli örneği idareye bildirilecektir.

E- Yüklenicinin çalıştıracağı aşçı/aşçıbaşılardan en az 2’si ustalık belgesine veya milli eğitim bakanlığından onaylı sertifikaya sahip olacaktır.

Madde 34. Yüklenici, koşulları bu şartnamede belirlenen nitelikteki işi bir bütün olarak yapmak zorundadır. İşin yapılması sırasında 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu hükümlerine göre personelini korumak üzere her türlü sağlık ve emniyet tedbirlerini alacak ve tehlikeli koşullarda çalışılmasına izin vermeyecektir. İhtara gerek kalmaksızın gerekli emniyet tedbirlerini zamanında almak ve kazalardan korunma usul ve çarelerini personeline öğretmekle yükümlüdür. Hizmetin yerine getirildiği süre zarfınca ihmal, dikkatsizlik ve tedbirsizlik ile ehliyetsiz işçiler kullanmaktan veya herhangi bir sebeple vuku bulabilecek kazalardan yüklenici sorumludur.

Yüklenicinin iş ve hizmetlerin görülmesinde çalıştıracağı işçiler tamamen kendi emir ve sorumluluğu altında olup işçilerin ve diğer üçüncü kişilerin vereceği her türlü zararda işveren sıfatı ile yüklenici sorumludur. Yüklenici, işveren sıfatı ile çalıştırdığı işçileri iş yasası ve diğer yasalarla hizmet sözleşmesinden ve bunlara ilişkin olarak doğan haklarından doğabilecek her türlü yasal zorunluluklardan doğrudan sorumludur. Bu hususlardan doğan zararlardan hiçbir şekil ve şartta İdare sorumlu değildir. Sözleşme tarihinden itibaren İdareye hiçbir mali ve hukuksal sorumluluk yüklenemez. Bu işin niteliği ve yürütümü yönünden yüklenici asıl işverendir.

Madde 35. Hak ediş düzenlenecek aya ait işçilerin puantaj listesi, maaş bordrosu, aylık SGK tahakkuk fişi, sigortalı hizmet listesi bildirgesi ve bir önceki aya ait SGK tahsilat fişini onaylı ve kaşeli olarak İdareye teslim edecektir. İdarenin buradaki amacı sadece işin aksamaması ve ilerde ortaya çıkabilecek hukuki problemlerde mahkemeler tarafından idaremizden istenen evrakların muhafazasından ibaret olup, kesinlikle firmanın işçi üzerindeki yetkilerini kısıtlamak değildir.

Hake dişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulacaktır. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası idareye gönderilecektir.

Madde 36. Yüklenici, Gıda Hijyeni Yönetmeliği hükümlerini yerine getirmek zorundadır. Ayrıca, Yüklenici işe alacağı personele Akciğer Grafisi, Gaita Kültürü, Gaitada Parazit Bakısı, Boğaz Kültürü, Burun Kültürü, HbsAg, Anti HBs taraması yaptırmak zorundadır. Tetkik ve tahliller rutininde yaptırılmalıdır. Tahlil sonuçları uygun olmayan personel çalıştırılmayacaktır.

Madde 37. Yüklenici, İdarenin bilgisi olmadan zamanlı zamansız eleman değişikliği yapmayacaktır. Çalıştırdığı personeli mazeretli ve/veya mazeretsiz nedenlerle işe gelemeyecek olur ise Yüklenici, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi için gerekli önlemleri alacaktır.

Madde 38. Yüklenicinin çalıştırdığı bütün personelin kılık kıyafeti Yüklenici tarafından karşılanacaktır. Yapılan işin niteliği ile örtüşecek renk ve özellikte kılık kıyafet seçimi yapılacaktır ve İdareden onay alınacaktır. Kıyafetler yedekli olacaktır, mevsim farkları gözetilecektir. Kılık kıyafeti kirli ve/veya ütüsüz olan ve/veya uygun olmayan personelin çalışmasına izin verilmeyecektir. Kıyafetlerin tamamı sözleşme tarihini takiben en geç 15 gün içinde personele dağıtılacaktır.” düzenlemeleri bulunmaktadır.

Yukarıda yapılan tespitler, mevzuat hükümleri ve iddia konusu husus birlikte değerlendirildiğinde, mevzuat uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir. Şikâyet konusu ihalenin malzeme dâhil yemek hizmeti alımı işi olduğu, Teknik Şartname’de belirtilen yemek saatleri içerisinde yemek hizmetinin alınacağı, söz konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı işi olduğu, ihale dokümanında söz konusu işin yürütülmesi için gereken personel sayısının ve niteliklerinin düzenlendiği, ancak Teknik Şartname’nin 33’üncü maddesinde yüklenici personellerinin haftalık çalışma saatlerinin (mesai'sinin) tamamını idarede geçirmek zorunda olmadığının açıkça belirtildiği tespit edilmiştir. Bu çerçevede şikâyete konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu anlaşıldığından, idarece ihale dokümanında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin bir düzenleme yapılmamış olmasının mevzuata bir aykırılık oluşturmadığı, çalışacak personele de yürürlükte bulunan yasal belirlemelerin altında kalmamak üzere ücret ödenmesinin zorunluluk olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Şikâyet konusu husus ile ilgili olarak idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1’inci maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarının tanımının yapıldığı, yüklenici personellerin haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirmek zorunda olmayışı esas alınarak hizmetin gerçekleştirileceği, mevcut hizmet koşullarında tespit edilen personel sayısı, isteklilerin personel maliyetine ilişkin ön görü sağlamak amacıyla sunulduğu şikayete konu ihalenin malzemeli yemek alımı olup, tebliğdeki tanımdan da anlaşılacağı üzere personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları kapsamına girmediği, bu sebeple anılan Tebliğin 78.21’inci maddesine aykırı işlem yapılmadığı ifade edilerek başvuru reddedilmiştir.

Şikâyete konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesi yukarıda aktarılmıştır.

Yine aynı şekilde Teknik Şartname’nin personel sayısının ve niteliklerinin düzenlendiği maddeleri yukarıda yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 17’nci maddesinde “Yüklenicinin tutanak ile teslim aldığı bina sabit tesisleri, hareketli eşyalar ve demirbaşların tümü Kocaeli Üniversitesi’nin malıdır. Bunlar idare tarafından Yükleniciye bir komisyon huzurunda sayılarak teslim edilecek, yine komisyon huzurunda sayılarak teslim alınacaktır. Zarar gören ya da kaybedilen demirbaş malzemeler Yüklenici tarafından temin edilerek idareye teslim edilecektir.” düzenlemesi,

Anılan şartnamenin 18’inci maddesinde “Mevcut demirbaş ve müştemilat dışında yemeğin imalatı, nakliyesi, dağıtımı ve temizlik için gerekli olacak; yemek taşımaya elverişli ve temizlenebilir iç donanıma sahip Yemek Taşıma Araçları ile Ek 3 ve Ek 4’te belirtilen, Yüklenici tarafından sağlatılacağı öngörülmekte olan malzemeler vb. Yüklenici tarafından temin edilecektir.

İdarece öngörülemeyen ve hizmetin yürütülmesi sırasında zamanla ortaya çıkacak farklı demirbaş ve malzeme ihtiyacını Yüklenici idarenin onayını alarak gerçekleştirecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda yapılan tespitler, mevzuat hükümleri ve iddia konusu husus birlikte değerlendirildiğinde, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.3’üncü maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dâhil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerektiği ifade edilmiştir. Şikâyete konu ihalenin Teknik Şartname’sinin 33’üncü maddesinde yüklenici personellerinin haftalık çalışma saatlerinin (mesai'sinin) tamamını idarede geçirmek zorunda olmadığının açıkça belirtildiği tespit edilmiştir. Dolayısıyla söz konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle personel maliyetlerine ilişkin işçilik giderlerinin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde sayılması zorunluluğu bulunmamaktadır. Ayrıca isteklilerin teklif mektubunda ihale dokümanında teklif fiyata dâhil olduğu belirtilen tüm masrafların dikkate alınarak teklif verildiği taahhüt edilmektedir. İdari Şartname’nin 25’inci maddesi ihale dokümanı ile birlikte değerlendirildiğinde isteklilerin tekliflerini hazırlamasında tereddüde düşürecek bir eksiklik ve çelişki bulunmadığı belirlendiğinden, iddianın yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi