KİK Kararı: 2016/UH.III-2377

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/053
Gündem No : 8
Karar Tarihi : 28.09.2016
Karar No : 2016/UH.III-2377

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Şeker Temizlik Kurumsal Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Çankaya Mah. Cem Karaca Cad. Havadar Sit. F Blok No: 24/10

Kepez/ANTALYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gebze Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü,

Güzeller Cad. No:1 41400 Gebze/KOCAELİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/271119 İhale Kayıt Numaralı “2016-2019 Yıllarında Gesmek Eğitim Kursları Hizmetleri İle Organizasyon Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gebze Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından 19.08.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2016-2019 Yıllarında Gesmek Eğitim Kursları Hizmetleri İle Organizasyon Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Şeker Temizlik Kurumsal Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 15.08.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.08.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.08.2016 tarih ve 48003 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.08.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1943 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Olan Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yer almayan teklif bileşenlerine Teknik Şartname’de yer verilmiş olmasının mevzuata aykırı olduğu, İdari ve Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelerin birbiriyle uyumsuz ve çelişkili olduğu,

2. Birim fiyat teklif cetvelinin 12’nci sırasında yer alan “hizmetli personel iş önlüğü” ve 13’üncü sırasında yer alan “öğretici iş önlüğü” malzemelerinin sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde yer aldığı, dolayısıyla bu giyim malzemelerinin teklif fiyata dahil edileceğine yönelik düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname'nin “Organizasyonların Güvenliği” başlıklı 15’inci maddesinde “Organizasyonlar, etkinlikler, seminerler, söyleşiler, sergiler ve açılışlar esnasında herhangi bir güvenlik problemi yaşanmaması adına 1 (Bir) yıl için 300 adet, 3 (Üç) yıl için toplamda 900 adet güvenlik elemanı görevlendirilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak söz konusu güvenlik hizmetinin özel güvenlik hizmet alımı kapsamına girdiği, dolayısıyla ihaleye katılacak isteklilerin özel güvenlik şirketi faaliyet izin belgesine sahip olmaları gerektiği, aksi halde özel güvenlik personeli çalıştırılmasının 5188 Sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun’a aykırı olduğu, İdari Şartname’de yapılan düzenleme ile İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmının alt yüklenicilere yaptırılamayacağı da dikkate alındığında özel güvenlik hizmeti ile ilgili yer alan düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu,

4. Teknik Şartname'nin “Kullanılacak Malzemelerin Telif Hakları” başlıklı 16’ncı maddesinde “16-1 Yüklenici firma, bu şartname içerisinde kullanılacak film, fotoğraf, resim, klişe, CD vb. her türlü fikir ve sanat eserlerinin teliflerini sanatçılara ödemek ve teliflerle ilgili olarak kurumlara resmi harç ve vergileri de yatırmakla yükümlüdür. Bu konuda idare herhangi bir yükümlülük kabul etmez.” düzenlemesinin yer aldığı ancak söz konusu giderlere ilişkin ihale dokümanında ayrıntılı açıklama ve net bir bilginin bulunmadığı, bu durumun da Tekliflerin sağlıklı bir şekilde oluşturulmasına engel teşkil ettiği,

5.) Bakanlar Kurulu tarafından alınan “Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullerde Değişiklik Yapılması Hakkında Karar”da araçların akaryakıt giderleri hariç temin edinilmesi gerektiğinin açıkça belirtildiği, Teknik Şartname'nin “Hizmet Araçlarının Temini” başlıklı 10’uncu maddesindeki ihale süresince şoförsüz olarak 1 (bir) adet camlı van minibüs, 1 (bir) adet camlı binek ticari, 1 (bir) adet sedan otomobil için sözleşme süresince akaryakıt, tamir, bakım, onarım (lastik, cam vb. dahil), OGS/HGS geçiş ücreti, vergi vb. giderlerin teklif fiyata dahil edileceğine yönelik yer alan düzenlemenin bu karara aykırı olduğu, ayrıca söz konusu araçların OGS/HGS geçiş sayısına ilişkin ayrıntılı açıklamalara yer verilmemiş olmasının tekliflerin sağlıklı bir şekilde oluşturmasına engel teşkil ettiği,

6. Sözleşme Tasarısı'nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde yer alan “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir: 16.1.1. Aşağıda belirtilen aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda her bir aykırılık için uygulanacak ceza miktarı sözleşme bedelinin %0,03 (onbinde üç)idir.” düzenlemesinin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda belirtilen açıklamalara aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Şikayete konu ihalenin Gebze Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “2016-2019 Yıllarında GESMEK Eğitim Kursları Hizmetleri ile Organizasyon Hizmet alım İşi” olduğu, bahse konu ihalede 26 adet ihale dokümanı satın alındığı ve 19.08.2016 tarihinde yapılan ihaleye 3 isteklinin katıldığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

…

78.21. Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır.

…” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2016-2019 Yıllarında GESMEK Eğitim Kursları Hizmetleri ile Organizasyon Hizmet alım İşi

b) Miktarı ve türü:

36 Ay Süreli 120 Adet Personel Çalıştırılması Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Gebze Belediyesi Kültür Sosyal İşler Müdürlüğüne Bağlı Birimler” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi (KDV Hariç) , resim, harç ve benzeri tüm giderler teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Koordinatör (Brüt Asgari ücretin %145 fazlası)

Koordinatör Yardımcısı (Brüt Asgari ücretin %110 fazlası)

PDR, Psikolog (Brüt Asgari ücretin %110 fazlası)

Diyetisyen (Brüt Asgari ücretin %110 fazlası)

Öğrenci İşleri Personeli (Brüt Asgari ücretin %80 fazlası)

Grafiker (Brüt Asgari ücretin %80 fazlası)

Teknik Personel (Brüt Asgari ücretin %80 fazlası)

Fotoğrafçı (Brüt Asgari ücretin %80 fazlası)

Ofis Personeli (Brüt Asgari ücretin %30 fazlası)

Ofis Personeli (Engelli Personel) (Brüt Asgari ücretin %30 fazlası)

Şoför (Brüt Asgari ücretin %50 fazlası)

Hizmetli Personel (Brüt Asgari ücretin %20 fazlası)

Hizmetli Personel (Engelli Personel) (Brüt Asgari ücretin %20 fazlası)

Branş Öğretmeni (Brüt Asgari ücretin %80 fazlası)

Tam Zamanlı Usta Öğretici (Brüt Asgari ücretin %35 fazlası)

Part-Time Usta Öğretici (Brüt asgari ücretin % 190 fazlasının, iş kanununa göre aylık çalışma süresi 225 saate bölümü sonucunda elde edilecek ücret, brüt ders saat ücreti olarak kabul edilecektir.)

Etüt Personeli (Brüt asgari ücretin % 190 fazlasının, iş kanununa göre aylık çalışma süresi 225 saate bölümü sonucunda elde edilecek ücret, brüt ders saat ücreti olarak kabul edilecektir.)

Yaz Okulları Part Time Eğitmen (Brüt asgari ücretin % 190 fazlasının, iş kanununa göre aylık çalışma süresi 225 saate bölümü sonucunda elde edilecek ücret, brüt ders saat ücreti olarak kabul edilecektir.)

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Yüklenici tarafından karşılanacak yol masrafı Yol (Aylık çalışma gün sayısı 26 gün, günlük 6,59-TL brüt olarak toplam ayda 171,34-TL) olarak hesaplanacaktır. Yüklenici, teklif fiyatına personel yol giderini dahil edecek ve bordroda gösterecektir.
Yemek (Aylık çalışma gün sayısı 26 gün, günlük 14,56-TL, brüt olarak toplam ayda 378,56-TL) ücreti ödenecek ve aldığı ücret üzerinden tam sigortalı olarak gösterilecektir. (İşveren payına ilişkin ödemeler de dahil olmak üzere)
Usta Öğretici personeli için Aylık çalışma gün sayısı 22 gün olarak hesaplanacaktır. (Yol; 22 gün x 6,59 TL = 144,98 TL Brüt) (Yemek; 22 gün x 14,56 TL = 320,32 TL Brüt)
Part Time Usta Öğretici, Etüt Personeli ve Yaz Okulları Part time Eğitmenleri için Yol ve yemek gideri hesaplanmayacaktır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

19/01/2013 tarihli ve 28553 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair 6385 sayılı Kanunun 9 uncu maddesi uyarınca, kısa vadeli sigorta kolları prim oranı kural olarak sigortalının prime esas kazancının % 2 'si olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli standart formunun;

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

KOORDİNATÖR (Brüt asgari ücretin %145 fazlası)

Ay

1

36

2

KOORDİNATÖR YARDIMCISI(Brüt asgari ücretin %110 fazlası)

Ay

4

36

3

PDR, Psikolog(Brüt asgari ücretin %110 fazlası)

Ay

6

36

4

Diyetisyen(Brüt asgari ücretin %110 fazlası)

Ay

1

36

5

ÖĞRENCİ İŞLERİ GÖREVLİSİ(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

6

36

6

GRAFİKER(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

2

36

7

TEKNİK PERSONEL(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

11

36

8

FOTOĞRAFÇI(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

2

36

9

OFİS PERSONELİ(Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

16

36

10

OFİS PERSONELİ (ENGELLİ PERSONEL)(Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

2

36

11

ŞOFÖR(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

3

36

12

HİZMETLİ(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

24

36

13

HİZMETLİ (ENGELLİ PERSONEL) (Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

2

36

14

Branş Öğretmeni(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

15

36

15

USTA ÖĞRETİCİ(Brüt asgari ücretin %35 fazlası)

Ay

25

27

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

PART TİME USTA ÖĞRETİCİ

saat

30.000

2

ETÜT PERSONELİ PART TİME

saat

37.000

3

YAZ OKULLARI PART TİME

saat

42.000

4

SEMİNER

adet

120

5

ÖĞRETMENLER GÜNÜ ORGANİZASYONU

adet

3

6

GEZİ ORGANİZASYONU

adet

24

7

DEKORASYON VE ALAN SÜSLEME

adet

3

8

GENEL SERGİ KATOLOĞU

adet

3.000

9

BRANŞ KATALOĞU

adet

15.000

10

WEB SAYFASI YILLIK DOMAİN VE HOSTİNG ÜCRETİ

adet

9

11

ORGANİZASYONLARIN GÜVENLİĞİ

adet

900

12

HİZMETLİ PERSONEL İŞ ÖNLÜĞÜ

adet

150

13

ÖĞRETİCİ İŞ ÖNLÜĞÜ

adet

300

14

1 ADET CAMLI MİNİBÜS ARAÇ

ay

36

15

1 ADET SEDAN OTOMOBİL ARAÇ

ay

36

16

1 ADET CAMLI TİCARİ BİNEK ARAÇ

ay

36

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

şeklinde olduğu görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nde teklif fiyata dahil olacak hususların idari şartname’de düzenlenmesi gerektiği, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ile ilgili düzenlemelere ye verileceği, teknik şartnamede teklif fiyata dahil olacak masraflara ver verilmeyip, idari şartname’de yer alan hususlarla çelişecek bir düzenleme yapılamayacağı açıklanmıştır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde işin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti ile yemek ve yol giderlerine yer verildiği,

Teknik Şartname’de ise personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücretinin yanı sıra,

-İhale konusu iş kapsamında kullanılacak hizmet araçlarının temini (1 adet camlı minibüs, 1 adet sedan otomobil, 1 adet camlı ticari binek araç)

-Seminer gideri (toplam 120 adet)

-Kutlanacak gün ve gezi organizasyon giderleri (3 adet öğretmenler günü organizasyonu, 24 adet gezi organizasyonu)

- Genel sergi organizasyonu giderleri (3 adet dekorasyon ve alan süsleme, 3000 adet genel sergi katoloğu,15000 adet branş kataloğu, 9 adet web sayfası yıllık domain ve hosting ücreti)

-Organizasyon güvenliği (900 özel güvenlik personeli)

-Hizmetli personel iş önlüğü (150 adet)

-Öğretici iş önlüğü (300 adet) giderlerine yer verildiği tespit edilmiştir.

Aktarılan Tebliğ açıklamalarından teklif fiyata dahil olan masraflara İdari Şartname’de yer verilmesi gerektiği anlaşılmış olmakla birlikte, birim fiyat teklif cetvelinde bahsi geçen teklif fiyata dahil olan giderlere yer verildiği görülmüş olup, birim fiyat teklif cetveli standart formunun İdari Şartname’nin eki ve ayrılmaz bir parçası olduğu hususu göz önünde bulundurulduğunda, başvuru sahibinin İdari Şartname’nin “teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yer almayan teklif bileşenlerine Teknik Şartname’de yer verilmiş olmasının mevzuata aykırı olduğu, İdari ve Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelerin birbiriyle uyumsuz ve çelişkili olduğu yönündeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.30.Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.

…” açıklamaları yer almaktadır.

Aktarılan Tebliğ açıklamalarından personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedellerinin varsa yüklenici kârı ile asgari işçilik maliyeti, işçilikle bağlantılı ayni giderler, hizmetin yürütülmesine yardımcı unsurlar ve sözleşme giderleri ve genel giderlerden oluştuğu, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, giyim gideri vs. nitelikteki giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden, işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderlerin teklif bileşeni olarak kabul edileceği anlaşılmıştır.

Somut olayda, giyim gideri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açıldığı görülmekle birlikte, bu durumun isteklilerden hiçbirini diğerlerinden avantajlı ya da dezavantajlı duruma getirmeyeceği ve rekabeti bozmadığı, bu hususa ilişkin olarak ihale dokümanındaki düzenlemelerin net olduğu ve teklif vermeye engel olmadığı anlaşıldığından ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması nedeniyle oluşabilecek mükerrer ödeme ile ilgili sorumluluğun idareye ait olduğu hususu bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

5188 Sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun’un “Özel güvenlik şirketleri” başlıklı 5’inci maddesinde “Şirketlerin özel güvenlik alanında faaliyette bulunması İçişleri Bakanlığının iznine tâbidir. Faaliyet izni verilebilmesi için şirket hisselerinin nama yazılı olması ve faaliyet alanının münhasıran koruma ve güvenlik hizmeti olması zorunludur. Özel güvenlik şirketleri, şubelerini bir ay içinde Bakanlığa ve ilgili valiliğe yazılı olarak; hisse devirlerini bir ay içinde Bakanlığa bildirirler.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1. İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Organizasyonların Güvenliği” başlıklı 15.4’üncü maddesinde “Organizasyonlar, etkinlikler, seminerler, söyleşiler, sergiler ve açılışlar esnasında herhangi bir güvenlik problemi yaşanmaması adına 1 (Bir) yıl için 300 adet, 3 (Üç) yıl için toplamda 900 adet güvenlik elemanı görevlendirilecektir. Yapılacak olan organizasyonun yeri, zamanı ve istenilecek olan güvenlik personeli sayısı 10 gün önceden yükleniciye bildirilecektir. Söz konusu organizasyonlar süresince güvenlik hizmetinde çalışacak personeller 10.06.2004 tarih ve 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun ve yönetmelikçe belirtilen ve valilik tarafından verilen Özel Güvenlik Kimlik Kartı almış elemanlardan oluşacak olup, bu personellerle ilgili her türlü izinler yüklenici tarafından alınacaktır. Yüklenici tarafından temin edilen ve çalıştırılan güvenlik elemanları ile idare arasında hiçbir akid veya kanuni bağ ya da sorumluluk ilişkisi yoktur. Yüklenici kanuni tüm yükümlülüklerini yerine getirmek zorundadır. Elemanlarının herhangi bir nedenle yaralanması veya ölmesi halinde, İdare hiçbir şekilde sorumlu değildir.

Yüklenici personellerin (sgk, maaş, ulaşım, yemek, mali sorumluluk sigortası vb. gibi) burada zikredilen ve zikredilmeyen tüm giderlerini karşılayacaktır. Organizasyonlar süresince görevlendirilecek Güvenlik personelleri Bay personeller için boy en az 1,70 olacak ve boy kilo oranı dengeli olan diksiyonu düzgün, Bayan Personeller için boy en az 1,65 olacak ve boy kilo oranı dengeli olan diksiyonu düzgün personeller görevlendirilecektir. Güvenlik personelleri 18 yaşından küçük olmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

5188 Sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun’un yukarıda aktarılan hükmünden şirketlerin özel güvenlik alanında faaliyette bulunmalarının İçişleri Bakanlığının iznine tabi olduğu, faaliyet izninin alınabilmesi için şirket hisselerinin nama yazılı olmaları ve faaliyet alanının münhasıran koruma ve güvenlik hizmeti olması, yani şirketlerin başka bir alanda faaliyette bulunulmamaları gerektiği anlaşılmaktadır.

Şikayete konu ihaleye ait Teknik Şartname’de organizasyonlar, etkinlikler, seminerler, söyleşiler, sergiler ve açılışlar esnasında herhangi bir güvenlik problemi yaşanmaması adına yüklenici tarafından ihale konusu iş süresi boyunca toplamda 900 özel güvenlik personelinin görevlendirileceği düzenlemesine yer verildiği görülmekle birlikte, ihale konusu işte çalıştırılacak normal personel sayısının 120 olduğu, ihale konusu iş kapsamında organizasyon, seminer, gezi vs. işlerin gerçekleştirileceği, benzer iş olarak kamu ve özel sektörde gerçekleştirilmiş her türlü meslek ve sanat eğitim kurslarının belirlendiği ve 5188 Sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun’un yukarıda aktarılan hükmü birlikte değerlendirildiğinde yüklenicilerin ihale konusu iş kapsamında görevlendirilmesi gereken özel güvenlik personelini ancak alt yüklenici kullanarak temin edebileceği anlaşılmış olup İdari Şartname’de de ihale konusu hizmetin tamamının veya bir kısmının alt yüklenicilere yaptırılamayacağı düzenlendiğinden, ihale dokümanında yer alan bu düzenlemenin mevzuata uygun olmayıp, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olduğu ve gelinen aşamada mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Kullanılacak Malzemelerin Telif Hakları” başlıklı 16’ncı maddesinde “16-1 Yüklenici firma, bu şartname içerisinde kullanılacak film, fotoğraf, resim, klişe, CD vb. her türlü fikir ve sanat eserlerinin teliflerini sanatçılara ödemek ve teliflerle ilgili olarak kurumlara resmi harç ve vergileri de yatırmakla yükümlüdür. Bu konuda idare herhangi bir yükümlülük kabul etmez.

16-2- Yüklenici firma tarafından hazırlanacak CD, film, fotoğraf, resim, klişe tasarım vb. ile ilgili çalışmaların her türlü mülkiyeti ve telif hakları, Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu ile diğer ilgili mevzuat hükümleri gereği idareye ait olacaktır. Yüklenici firma hiçbir surette hak iddia edemez.

16-3- İhale konusu ile ilgili olarak yapılacak tüm tanıtım, duyuru, yayın, yayım, organizasyon çalışmalarında kullanılacak konuşma metinleri, haber bültenleri, organizasyon program akışları, kullanılacak duyuru, tanıtım materyalleri öncelikle ve her zaman idarenin onayına sunulacaktır. İdare tarafından yapılacak yönlendirme ve gerekli değişikliklerin ardından uygulama sürecine geçilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan Şartname düzenlemelerinden, yüklenici tarafından ihale konusu işin gerçekleştirilmesi sırasında kullanılacak olan film, fotoğraf, resim, klişe, cd vb. her türlü fikir ve sanat eserlerinin teliflerinin sanatçılara ödenmesi ve teliflerle ilgili olarak kurumlara resmi harç ve vergileri yatırmaktaki sorumluluğun yükleniciye ait olduğu anlaşılmaktadır.

İhale konusu iş kapsamında gerçekleştirilecek işler göz önüne alındığında, (genel sergi organizasyonu, öğretmenler günü organizasyonu vb.) kullanılacak olan resim, fotoğraf, film vb. mülkiyet ve telif haklarının ne olduklarının tam olarak belli olmadığı, isteklilerin gerçekleştirecekleri farklı organizasyon biçimlerinde farklı resim, fotoğraf, film vb. mülkiyet ve telif haklarını kullanabileceği anlaşılmakla birlikte, işin doğası gereği bu tür giderlerin türü ve tutarı konusunda idarenin tam bir bilgiye sahip olmasının mümkün olmadığı, organizasyonlar kapsamında kullanılacak olan mülkiyet ve telif haklarının ne olduğu veya olabileceği hakkında en net bilgiye organizasyonu gerçekleştirecek yüklenicilerin sahip olabilecekleri, dolayısıyla isteklilerin tekliflerini hazırlarken bu hususu göz önünde bulundurmaları ve mülkiyet ve telif hakları giderlerini barındıran iş kalemlerine ilişkin tekliflerini bu doğrultuda hazırlanmaları gerektiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde görülmemiştir.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Hizmet Araçlarının Temini” başlıklı 10’uncu maddesinde “Yüklenici firma tarafından; ihale süresince şoförsüz olmak üzere 1 (Bir) adet Camlı Van Minibüs, 1 (Bir) adet Camlı Binek Ticari, 1 (Bir) adet Sedan Otomobil araç temin edilecektir. Bu araçlar, yönetim, kurs merkezleri ve belediye hizmetlerinin seri şekilde koordinasyonun sağlanması, denetim ve rehberlik işlemlerinin yürütülmesi ve Kontrol Teşkilatının çalışmaları için kullanılacaktır.” düzenlemesi,

“Araçlarda Aranan Şartlar” başlıklı 11’inci maddesinde “…Araçlar 24 saat göreve hazır olacaktır. Araçlar için sözleşmesi süresince Akaryakıt, tamir, bakım, onarım (Lastik, cam vb. dahil), OGS/HGS geçiş ücreti, vergi vb. giderler yükleniciye ait olmak üzere 3 (Üç) adet aracı İdareye temin edecektir. (bahse konu araçlar ayrı ayrı aylık olarak maksimum 4000 km yol yapacaktır).

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Bakanlar Kurulu tarafından belirlenen Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’in “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu Esas ve Usullerin amacı, 5/1/1961 tarihli ve 237 sayılı Taşıt Kanununa tabi olan kurumlarda kamu hizmetlerinin gerektirdiği taşıt ihtiyacının hizmet alımı suretiyle karşılanmasına ilişkin esas ve usulleri belirlemektir.” düzenlemesi,

“Temel Amaç” başlıklı 5’inci maddesinde “Kamu hizmetlerinin gerektirdiği taşıt ihtiyacının hizmet alımı yoluyla karşılanmasının temel amacı, kamudaki taşıt giderlerinin asgari seviyeye indirilmesi ve kaynakların savurganlığa yol açılmadan, bütçe olanaklarıyla uyumlu bir biçimde kullanımının sağlanmasıdır.” düzenlemesi,

“Genel Esaslar” başlıklı 6’ncı maddesinde “…ç)Taşıtlar, yakıt hariç, şoförlü veya şoförsüz olarak edinilebileceklerdir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’in amacının kamu hizmetlerinin gerektirdiği taşıt ihtiyacının hizmet alımı suretiyle karşılanmasına ilişkin esas ve usulleri belirlemek olduğu, dolayısıyla taşıtların, yakıt hariç, şoförlü veya şoförsüz olarak temin edilebileceklerine ilişkin düzenlemelerin de bu kapsamdaki taşıtlar için geçerli olduğu anlaşılmış olup şikayete konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olduğu, kamu hizmetlerinin gerektirdiği bir taşıt ihtiyacının hizmet alımı suretiyle karşılanmadığı dikkate alındığında başvuru sahibinin ihale konusu iş kapsamında kullanılacak olan araçların akaryakıt giderlerinin yüklenici tarafından karşılanması gerektiğine yönelik Teknik Şartname düzenlemelerinin anılan esas ve usullere aykırı olduğu yönündeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan aktarılan Teknik Şartname düzenlemelerinde sözleşme süresince ihale konusu iş kapsamında kullanılacak olan araçların OGS/HGS giderlerinin yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilmekle birlikte araçların sözleşme süresince kaç defa OGS/HGS kullanacaklarına yönelik herhangi bir düzenleme yapılmadığı tespit edilmiştir. İhale konusu işin kapsamı göz önüne alındığında isteklilerin basiretli tacir olma yükümlülüğü gereğince ihale konusu iş süresi boyunca oluşacak OGS/HGS maliyetini öngörebilecekleri değerlendirilmiş olup mevcut düzenlemenin tekliflerin oluşturulmasına engel teşkil etmeyeceği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Aşağıda belirtilen aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda her bir aykırılık için uygulanacak ceza miktarı sözleşme bedelinin %0,03 (onbinde üç)idir.

…” düzenlemesi,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda “…(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı belirtilmekle birlikte, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda düzenlenen aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen cezanın uygulanmasıyla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacağı hususlarına yer verilmediği anlaşılmıştır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2. İdari Şartname,

3. Sözleşme Tasarısı,

4. Birim fiyat tarifleri (varsa),

5. Özel Teknik Şartname (varsa),

6. Teknik Şartname,

7- Açıklamalar (varsa),

8.3. Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlenmesi yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinden ihale dokümanının, sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olduğu, idareyi ve yükleniciyi bağladığı, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınacağı, ihale dokümanını oluşturan belgeler arasında öncelik sırasının belirlendiği anlaşılmıştır.

İdarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer alan bazı düzenlemelere yer verilmemesinden dolayı sözleşmenin yürütülmesi aşamasında ortaya çıkacak uyuşmazlıklarda 4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu ve ikincil mevzuat hükümlerinin uygulanacağı ve mevcut düzenlemenin teklif verilmesine engel teşkil edecek bir durum olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde görülmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi