KİK Kararı: 2016/UH.III-2075

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/047
Gündem No : 15
Karar Tarihi : 17.08.2016
Karar No : 2016/UH.III-2075

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Ceynak Lojistik ve Tic. A.Ş.,

VEKİLİ:

Av. Işıl Dursun ÖZDEMİR,

Basın Ekspres Yolu Cemal Ulusoy Cad. No: 21 Yenibosna/ Bahçelievler/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Atık Yönetimi Müdürlüğü,

Hacı Ahmet Mahallesi Kurtuluş Deresi Caddesi, Yeniyol Zarif Sokağı No: 22 34440

Beyoğlu /İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/119346 İhale Kayıt Numaralı “2015-2017 Asya Yakası Katı Atık Aktarma İstasyonlarının İşletilmesi ve Belediye Atıklarının Düzenli Depolama Sahasına Nakliyesi İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Büyükşehir Belediyesi Atık Yönetimi Müdürlüğü tarafından 27.10.2014 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2015-2017 Asya Yakası Katı Atık Aktarma İstasyonlarının İşletilmesi ve Belediye Atıklarının Düzenli Depolama Sahasına Nakliyesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Ceynak Lojistik ve Tic. A.Ş.nin 23.06.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 13.07.2016 tarih ve 39990 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.07.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1670 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare tarafından gönderilen aşırı düşük teklif sorgulama yazısına süresi içinde şikâyet edildiği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 13’üncü maddesi hükmü gereği, idare tarafından ihale sürecine ilişkin karar alınabilmesi için şikâyet ve itirazen şikâyet süreçlerinin sona ermesi gerektiği, söz konusu idarece, şikâyet başvurusunun varlığına rağmen ihale sürecine devam edildiği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’e göre şikâyet başvurusu yapıldıktan sonra ihale sürecine devam edilebilmesi özel ve istisnai koşulların varlığı halinde mümkün olabileceği, bu koşulların varlığı halinde idarece gerekçeli kamu yararı ve ivedilik kararı alınıp istekliklere tebliğ edilmesi gerektiği, idarece böyle bir karar alınmadığı gibi bu tür bir kararın alınmasını gerektirecek bir durumun da olmadığı, 07.06.2016 tarihli ihale komisyonu kararının hukuken geçerli olmadığı, kendilerinin aşırı düşük teklif sorgulamasına cevap vermediği hususunun doğru olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Atık Yönetimi Müdürlüğü tarafından 27.10.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2014/119346 ihale kayıt numaralı “2015-2017 Asya Yakası Katı Atık Aktarma İstasyonlarının İşletilmesi ve Belediye Atıklarının Düzenli Depolama Sahasına Nakliyesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Albayrak Turizm Seyahat İnşaat Ticaret A.Ş.nin 17.11.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.11.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibi 08.12.2014 tarih ve 42377 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.12.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunması üzerine alınan 07.01.2015 tarihli ve 2015/UH.III-56 sayılı Kurul karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Daha sonra Albayrak Turizm Seyahat İnşaat Ticaret A.Ş. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 17. İdare Mahkemesinin 30.11.2015 tarihli ve E:2015/232, K:2015/2064 sayılı kararında “…Dava konusu işlemin uyuşmazlık konusu ihalede aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmaksızın sonuçlandırılacağına ilişkin kısmı yönünden incelendiğinde,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği EK-2’de yer alan Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin 33. maddesinin değiştirilmesine ilişkin 07.06.2014 tarih ve 29023 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 29. maddesinin iptali istemiyle Danıştay 13. Dairesinde açılan davada; Dairenin 11.03.2015 tarih ve E:2014/3466 sayılı kararı ile “…” gerekçesiyle söz konusu Yönetmelik değişikliğinin yürütmesinin durdurulmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.

…

Bu durumda dava konusu ihaleye ilişkin idari şartnamenin dayanağı olan “Tip İdari Şartnamenin” uyuşmazlık konusu işleme esas alınan “hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük teklif sahiplerinden açıklama isteme zorunluluğu kaldırılmasına” yönelik Yönetmelik maddesinin yürütmesinin durdurulması karşısında davalı idarece alınan karar gözetilerek dava konusu ihalede aşırı düşük sorgulaması yapılarak itirazen şikayet başvurusunun sonuçlandırılması gerekirken, dava konusu ihalede aşırı düşük teklif sorgulamasına gerek olmadığından bahisle reddine ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

…

Açıklanan nedenlerle dava konusu işlemin dava konusu ihalenin aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmaksızın ihalenin sonuçlandırılmasına yönelik kısmının iptaline, dava konusu işlemin diğer kısımlarının iptali istemine yönelik olarak ise davanın reddine…” karar verilmiştir.

Anılan Mahkeme kararının uygulanmasını teminen alınan 30.03.2016 tarihli ve 2016/MK-133 sayılı Kurul kararında “1- Kamu İhale Kurulunun 07.01.2015 tarihli ve 2015/UH.III-56 sayılı kararının aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmaksızın ihalenin sonuçlandırılmasına yönelik kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, sınır değerin altındaki isteklilere aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması hususunda 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine,” karar verilmiştir.

Anılan kararın gereklerini yerine getirmek için idare tarafından teklifi sınır değerin altındaki isteklilerden 27.05.2016 tarihli yazı ile “…İştirak etmiş olduğunuz söz konusu ihalede, teklif etmiş olduğunuz teklif yaklaşık maliyete göre aşırı düşük teklif olarak değerlendirilmiş ve birim fiyat cetvelinde belirtilen İstasyon İşçisi Çalışma Bedeli, Şoför Çalışma Bedeli Vardiya Sorumlusu Çalışma Bedeli, İstasyon Amiri Çalışma Bedeli, Engelli İşçi (istasyon işçisi, Şoför, Vardiya sorumlusu, istasyon amiri ve Engelli işçi için resmi tatil günü bedeli dahil), Tekniker Çalışma Bedeli ve Mühendis Çalışma Bedeli adlı kalemlerle ile ilgili ayrıntılı yazılı açıklama istenilmesine karar verilmiştir.

Bu nedenle yukarıda belirtilen iş kalemlerinin hangi avantajlı koşullar veya yöntemlerle gerçekleştirileceği hususunun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 38. maddesinin (a), (b) ve (c) bentleri, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 59’uncu maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79’ıncu maddesi doğrultusunda ayrıntılı ve yazılı olarak açıklanması ve açıklamalarınızın 03/06/2016 günü saat: 17.00’a kadar ihale komisyonuna iletilmek özere, aşağıda adresi bulunan müdürlüğümüze teslim edilmesi, yazılı açıklamada bulunmadığınız takdirde veya açıklamalarınızın yeterli bulunmaması halinde teklifinizin değerlendirme dışı bırakılacağı hususunda bilginizi rica ederim.” şeklinde aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin 27.05.2016 tarihli yazıda, isteklilerin yapacakları açıklamalara esas olacak önemli teklif bileşenlerinin, bütün istekliler için aynı unsurları içerecek şekilde belirtildiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin, idarece gönderilen aşırı düşük teklif sorgulaması yazısının Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79’uncu maddesine aykırı olduğu, yalnızca işçilikle ilgili kalemlerin önemli teklif bileşeni olarak belirlendiği, toplam 46 adet çekici ve dorse ile 3 adet hizmet aracı kalemlerinin önemli teklif bileşeni olarak belirlenmediği ve sorgulamaya konu edilmediği şeklindeki aşırı düşük teklif sorgulama yazısına itirazen şikâyeti üzerine, alınan 13.07.2016 tarihli ve 2016/UH.III-1802 sayılı Kurul kararı ile “Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,” karar verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 55’inci maddesinde “…İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü ile aynı Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “…Kanunda belirtilen sürelere ve usule uyulmadan sözleşme imzalanmış olması veya itirazen şikayet başvurusundan feragat edilmesi itirazen şikayet başvurusunun incelenmesine ve 54 üncü maddede sayılan kararlardan birinin alınmasına engel teşkil etmez…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Karar gereklerinin yerine getirilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “…(2) İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığına ilişkin Kurumun internet sayfasından sorgulama yapılmadan, Kuruma itirazen şikayet başvurusu yapılan hallerde ise itirazen şikayet başvurusu nihai kararla sonuçlandırılmadan sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvurusu üzerine yapılacak işlemler ve inceleme” başlıklı 6’ncı maddesinde “…(6) İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihinden, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen günden itibaren on gün geçmedikçe idarece sözleşme imzalanamaz. Bu sürenin bitimini izleyen günden(on birinci günden) itibaren Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulup bulunmadığı Kurumun internet sayfasından sorgulanmadan, Kuruma itirazen şikayet başvurusu yapılmış ise itirazen şikayet başvurusu nihai kararla sonuçlandırılmadan idare tarafından sözleşme imzalanamaz.

(7) Bu çerçevede, idareye bir şikayet başvurusunda bulunulması halinde, idarelerin sözleşme imzalamadan önce Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulup bulunulmadığını Kurumun www.ihale.gov.tr adresinde yer alan "şikayet sorgulama" bölümünden sorgulaması gerekmektedir.

(8) Kısmi teklife açık olan ihalelere yönelik itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde, Kurum tarafından başvuru sonuçlandırılmadan başvuruya konu kısım/kalem veya grubun sözleşmesi imzalanamaz. İtirazen şikayet başvurusuna konu edilmeyen diğer kısım/kalem veya gruplar yönünden ise Kamu İhale Genel Tebliğindeki açıklamalar çerçevesinde her bir kısım/kalem veya grup için ayrı sözleşme yapılmasının mümkün olması kaydıyla, bu kısım/kalem veya grubun sözleşmesi imzalanabilir.

(9) Kanunun 55 inci maddesinde 20/11/2008 tarihli ve 5812 sayılı Kanunla yapılan değişiklik ile, şikayet sunulduktan sonra ihale yetkilisince ivedilik ve kamu yararı bulunması nedeniyle ihale işlemlerine devam edilmesi yönünde karar alınmasına ve bu karar üzerine sözleşmenin imzalanmasına imkan veren hüküm yürürlükten kaldırıldığından, idarelerce ivedilik ve kamu yararı bulunması nedeniyle ihale işlemlerine devam edilmesi yönünde karar alınarak sözleşmenin imzalanması mümkün bulunmamaktadır.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2015-2017 Asya Yakası Katı Atık Aktarma İstasyonlarının İşletilmesi ve Belediye Atıklarının Düzenli Depolama Sahasına Nakliyesi İşi

b) Miktarı ve türü:

Yaklaşık olarak 5.425.000 Ton katı atığın (çöp) sıkıştırmalı sistem kullanılarak araçlara yüklenmesi ve katı atıkların nakliyesi hizmet alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Hekimbaşı Katı Atık Aktarma İstasyonu: Hekimbaşı Mah., Küçüksu Cad., Cezaevi Yanı, Hekimbaşı/Ümraniye -Aydınlı Katı Atık Aktarma İstasyonu: Aydınlı Köyü, Patlayıcılar Yolu Aydınlı/Tuzla -Küçükbakkalköy Katı Atık Aktarma İstasyonu: Atatürk Mah, Ahmet Yesevi Cad. No:1 Küçükbakkalköy/Kadıköy -Şile Katı Atık Aktarma İstasyonu : Çayırbaşı Köyü. Yaşam Cd. N:1 Şile -Kömürcüoda Düzenli Depolama Sahası: Kömürcüoda/Şile” düzenlemesine yer verilmiştir.

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan başvuruya konu ihalede, sınır değerin yaklaşık maliyetin 1,30 sayısına bölünmesi suretiyle belirleneceği, buna göre göre sınır değerin 75.368.667,88 (97.979.268,24 /1,30) TL olduğu, söz konusu sınır değerin altında teklif veren İstaç İstanbul Çevre Yönetimi San. ve Tic. A.Ş. ile başvuru sahibi Ceynak Lojistik Tic. A.Ş.den 27.05.2016 tarihli yazı ile aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, süresi içinde sadece İstaç İstanbul Çevre Yönetimi San. ve Tic. A.Ş.nin açıklamada bulunduğu ve 13.06.2016 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin açıklamada bulunan anılan bu istekli üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak ise sınır değerin üzerinde teklif veren Albayrak Turizm Seyahat İnş. Tic. A.Ş.nin belirlendiği, süresi içerisinde aşırı düşük teklif açıklamasında bulunmayan başvuru sahibi Ceynak Lojistik Tic. A.Ş.nin ise teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

İdareye şikâyet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamayacağı, şikâyet yapılması halinde ihale işlemlerine devam edilerek sözleşmenin imzalanması sonucunda ortaya çıkabilecek ihtilafların önlenmesi amacıyla, Kuruma itirazen şikâyet süresi bitmeden veya itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması halinde Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşmenin imzalanamayacağı kuralı getirilmektedir. Fakat şikâyet veya itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması durumunda, idarenin ihale sürecine ilişkin ihale komisyonu kararı almasını engellemeyeceği, yalnızca ihale komisyonu kararı ile belirlenen ekonomik açıdan en avantaj sahibi istekli ile sözleşme imzalayamayacağı anlaşılmaktadır.

Öte yandan başvuruya konu ihalede, idare ve İstaç İstanbul Çevre Yönetimi San. ve Tic. A.Ş. arasında 06.03.2015 tarihinde sözleşmenin imzalandığı, sözleşme imzalandıktan sonra itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş olmasının var olan sözleşmeyi durduracağı yönünde kısıtlayıcı bir hüküm bulunmamaktadır. Ayrıca başvuru sahibinin, idarece gönderilen aşırı düşük teklif sorgulaması yazısına ilişkin başvurusu hakkında 13.07.2016 tarihli ve 2016/UH.III-1802 sayılı Kurul kararı ile “Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiştir. Dolayısıyla başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi