KİK Kararı: 2016/UH.III-135

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/005
Gündem No : 55
Karar Tarihi : 14.01.2016
Karar No : 2016/UH.III-135 Mahkeme Kararını Göster
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Oncotech Medikal Tıbbi Malzemeler ve Sağlık Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Mustafa Kemal Mah. Dumlupınar Bulvarı Tepe Prime İş Merkezi C Blok No: 266 C 95 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği,

Ankara Cad. 35100 Bornova/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/140486İhale Kayıt Numaralı “Radyasyon Onkolojisi Cihazlarının 2016 Yılı 12 Aylık Parçalı Bakım Onarımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 25.11.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Radyasyon Onkolojisi Cihazlarının 2016 Yılı 12 Aylık Parçalı Bakım Onarımı” ihalesine ilişkin olarak Oncotech Medikal Tıbbi Malzemeler ve Sağlık Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 16.11.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.11.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.12.2015 tarih ve 94434 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.12.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/3180 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde sadece üretici firma tarafından sağlanabilen sertifikalara yer verildiği, ihale dokümanı ile istenen sertifikaların sadece üretici veya temsilcisinde olan veya kendilerince her an ihdas edilebilecek belgelerin istenilmesinin ihaleye katılımı kısıtladığı, bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesine aykırı olmasından dolayı ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmüne,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmüne yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde “66.1. Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.” açıklamaları bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde isteklilerin ihaleye katılım için sunmaları gereken belgeler arasında Teknik Şartname’nin 11’inci maddesinde istenen eğitim sertifikaları ve yetki belgelerinin bulunmadığı anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin “Firma Personelinin Özellikleri” başlıklı 8’inci maddesinde “a) Tıbbi Cihazların bakımlarını, Üretici firma tarafından verilen eğitimleri almış teknik açıdan uzman elemanlar tarafından yapılacak ve bu elemanların almış oldukları eğitimler belgelendirilecektir...” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 11’inci maddesinde “a) Firma; Bakım onarımı yapacağı Tıbbi Cihaz ile ilgili yetkili teknik kadroya sahip olduğunu belgelemek zorundadır. Bu personellere ait tüm bilgileri (isim,telefon, eğitim v.b.) ve belgeleri (eğitim sertifikası, çalışma belgesi, v.b.) idareye verecektir.

b) Firma bakım onarım yaptıracağı teknik uzman personelinin belirtilen sistemler konusunda yetkili ve gerekli eğitimleri aldığını belgelemek zorundadır. Firma anlaşma kapsamındaki EK-1 listede belirtilen Elekta marka lineer hızlandırıcı sistemleri (iviewGT, XVI, tedavi masaları), Siemens moduleaf DMLC, Mosaiq Hasta Bilgi Yönetim Sistemindeki Server ve yazılımlar, hasta tedavi planlama sistemleri (CMS-Focal, CMS-XIO, Precise plan ve Monaco) ve dozimetre sistemleri için uzman personeline ait onarım eğitim sertifikalarını ve yetki belgelerini işe başlamadan önce idareye verecektir…” düzenlemesi yapılmıştır.

Aynı Şartname’nin “Bakım onarım yapılacak cihazların listesi” başlıklı EK-1’nde, ihale konusu hizmet işi kapsamında bakım ve onarımı yapılacak 14 kaleme ayrılan 11 adet cihazın markalarının, modellerinin ve ürün tiplerinin aşağıdaki tabloda yer aldığı şekilde belirtildiği anlaşılmıştır.

Cihaz Marka

Cihaz Model

Ürün Tipi

Adet

1

Linak-1

Elekta Linac - Precise Lineer Hızlandırıcı

1

Precise Table

1

CCTV

1

Siemens Moduleaf DMLC

1

Chiller

1

Klima Sistemi

1

2

Linak-2

Elekta Linac - Precise Lineer Hızlandırıcı

1

Precise Table

1

IviewGT

1

CCTV

1

Chiller

1

UPS 80KVA

1

Klima Sitemi

1

3

Linak-3

Elekta Linac - SLI Lineer Hızlandırıcı

1

Precise Table

1

CCTV

1

UPS 80 KVA

1

Chiller

1

Klima Sitemi

1

4

Linak-4

Elekta Linac - Infinity Lineer Hızlandırıcı

1

Precise Table

1

IviewGT

1

XVI

1

iViewGT

1

Chiller

1

UPS 60KVA

1

CCTV

1

Klima Sitemi

1

5

Hasta Bilgi Yönetim Sistemi

Elekta RTIS - Mosaiq Hasta Bilgi Yönetim Sistemi

1

Mosaiq Server

1

Arsiv Server

1

Linux Firewall

1

Mosaiq Konsol

20

Mosaiq LCD Monitör

21

UPS Server 2 KVA

1

6

Hasta Takip Sistemi

Elekta - CMS Focal Hasta Konturlama Sistemi

Focal Konturlama Konsol

3

Focal Konturlama LCD Monitör

3

7

Tedavi Planlama Sistemleri

Elekta CMS - XiO Tedavi Planlama Sistemi

CMS Planlama Konsol

2

CMS Planlama LCD Monitör

2

CMS Planlama Backup Unit

1

CMS Planlama UPS 1 KVA

2

Elekta CMS - Monaco Tedavi Planlama Sistemi

Monaco Planlama Konsol

1

Monaco Planlama LCD Monitör

1

Elekta Precise Plan Tedavi Planlama Sistemi

P.Plan Planlama Konsol

3

P.Plan konturlama Konsol

3

P.Plan Planlama LCD Monitor

3

P.Plan Planlama Backp Unit

1

P.Plan Planlama Vidar Scanner

1

P.Plan Planlama UPS 750 A

3

8

Fantomlar

IBA - RFA300 Su Fantomu

1

CIRS Hareketli thoraks fantomu

1

9

Dozimetre ve Doz Ölçüm Sistemleri

IBA IMRT MATRIXX Dozimetre Sistemi

1

IBA - Start Track Dozimetre Sistemi

1

IBA - DPD12 INVIVO Dozimetre Sistemi

1

IBA - Dose 1 Absolute Dozimetre Sistemi

1

Scandidos Delta 4 Dozimetre Sistemi

1

Thermo portatif doz ölçüm cihazı

2

10

Blok Kesme

Par Scientific ACD4 MK4 Blok Kesme Sistemi

1

11

CT Simülatör

Toshiba - Asteion/VF CT Simulator

1

Enjeksiyon sistemi

1

Film Banyo Makinası

1

12

Lazer Sistemleri

Gammex - A3000A Hareketli Lazer Sistemi

1

Apollo uzaktan kumandalı üçlü lazer sistemi

3

13

Okuyucu ve Yazıcılar

Harshaw 5500 TLD okuyucu

1

Lexmark C935 yazıcı

1

Lexmark C912 yazıcı

1

14

Konfor Tesisatı

Modedoor otomatik motorlu tedavi odası kapısı

3

diafon ve CCTV (tedavi odası-bekleme koridoru)

3

manyetik şifreli kapı kilidi

4

Başvuru sahibinin iddiaları ile ihaleyi yapan idare tarafından gerçekleştirilen işlemlere ilişkin olarak Kurum tarafından Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Baştabipliğine yazılan 18.12.2015 tarihli ve 2833 sayılı yazı ile şikâyete konu Teknik Şartname’nin 11 (a) ve (b) maddelerinin “a) Firma; Bakım onarımı yapacağı Tıbbi Cihaz ile ilgili yetkili teknik kadroya sahip olduğunu belgelemek zorundadır. Bu personellere ait tüm bilgileri (isim, telefon, eğitim v.b.) ve belgeleri (eğitim sertifikası, çalışma belgesi, v.b.) idareye verecektir.

b) Firma bakım onarım yaptıracağı teknik uzman personelinin belirtilen sistemler konusunda gerekli eğitimleri aldığını belgelemek zorundadır. Firma anlaşma kapsamındaki EK-1 listede belirtilen Elekta marka lineer hızlandırıcı sistemleri (Lineer hızlandırıcı, iViewGT, XVI, tedavi masaları), için uzman personeline ait onarım eğitim sertifikalarını işe başlamadan önce idareye verecektir. Firmanın bahse konu eğitim sertifikalarına sahip en az iki teknik personeli olacaktır.” şeklinde değiştirilmesi halinde, idarenin mevcut ihtiyacının karşılanıp karşılanmayacağı, ayrıca bu değişikliklerin yapılması halinde idare açısından doğurabileceği sakıncaların bulunup bulunmadığı hususlarında açıklayıcı bilgi talep edilmiştir.

Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından Kuruma gönderilen 25.12.2015 tarihli ve 11193 sayılı yazıda “Söz konusu değişikliğin yapılması halinde: Teknik Şartnamenin Genel Şartlar Madde-ll.a ve Madde -ll.b de belirtilen hususlar cihazların sağlıklı ve aksatılmadan yürütülmesi için gerekli maddelerdir. Bu cihazların kullanım amacı kanser tedavisinde kullanıldığından, maddelerde yapılacak her hangi bir değişiklik hasta sağlığı öncelik olmak üzere idari ve adli sorunlarla karşılaşılması olasılığı yüksektir. Belirtilen ihaledeki cihazların tamamı da eğitim sertifikası istenmeyerek rekabete açık hale getirilmiş ve rekabeti engelleyici bir unsur yaratılmamış olup, eğitim sertifikası istenen bir kısım cihaz marka ve modellerinin kullanım amacı, önemi ve risk grubu nedeniyle idari yönden istenen değişikliğin yapılması mümkün değildir. Keza teknik şartnamenin 11 .b maddesinde belirtilen cihazlarla ilgili çalışacak personelin (en az personel sayısı belirtilmeyerek rekabeti kısıtlayıcı olunmamış) bu işin eğitimini almış uzman personellerden oluşması gerektiğinden ve bu cihazların bakım onarımında çalışacak personelin eğitim sertifikalı ve yetkili belgesi olması, kullanım sırasında oluşabilecek olumsuzlukların en aza indirgenebileceği gibi hasta mağduriyetinde idari ve adli sorun oluşturmaması hedeflenmiştir.

Söz konusu teknik şartnamenin 11 .a ve 11 .b maddelerinde belirtilen hususlar rekabeti engelleyici olmayıp, sözleşme aşamasında yükleniciden talep edilen belgeler olup firmaların ihaleye girmesinde bir engel teşkil etmemekte, iş başı esnasında ibraz zorunluluğu olan hususlardır.” şeklinde açıklama yapılmıştır.

Anılan mevzuat hükümleri, idarenin yaptığı açıklamalar ile İdari Şartname ve Teknik Şartname’de yer alan düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde, ihaleyi yapan idare tarafından işin yürütülmesi aşamasında söz konusu eğitim sertifikaları ve yetki belgelerinin sunulmasına ilişkin düzenlemenin yukarıda yer alan Kanun hükmü uyarınca, idarelerin ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkeleri ile sınırlı olarak takdir yetkilerinin olduğu, bu nedenle yüklenici tarafından sunulacak belgelere ilişkin yapılan düzenlemenin teklif vermeye engel nitelikte olmadığı, dolayısıyla rekabetin daraltıldığı yönündeki iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi