KİK Kararı: 2016/UH.II-3232

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/070
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 28.12.2016
Karar No : 2016/UH.II-3232

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

S Y M Turizm Ticaret A.Ş.,

Vali Mithat Bey Mah. Çavuşbaşı Cad. Müslim Kara Apt. No: 23/17 İpekyolu/VAN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muratpaşa Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

Tekelioğlu Cad. Fener Mah. No: 63 Antalya 07160 Muratpaşa/ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/426027 İhale Kayıt Numaralı “Park Ve Bahçeler Müdürlüğünün 2017 Yılı 12 Aylık Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muratpaşa Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 24.11.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Park ve Bahçeler Müdürlüğünün 2017 Yılı 12 Aylık Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak S Y M Turizm Ticaret A.Ş.nin 18.11.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.11.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.12.2016 tarih ve 67837 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.11.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2889 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30 ve 101’inci maddelerinde yer alan hükümler dikkate alındığında ihale konusu işte çalıştırılacak asgari engelli personel sayısının 15 olması gerekirken birim fiyat teklif cetvelinde 14 olarak düzenlenmesinin anılan Kanun’un 30’uncu maddesine aykırı olduğu,

2. Teknik Şartname’nin 9.5’inci maddesinde kardeş il ve ilçelerden gelen personel yardım taleplerinin ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personelle karşılanacağının düzenlendiği, ancak mevcut ihalenin yapılacağı sınırların işin tanımında ve anılan Şartname’nin 1’inci maddesinde belirtildiği, bu çerçevede ihalede istihdam edilecek personelin “kardeş belediye”lerde çalıştırılamayacağı, bu hususun 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırı olduğu ve personel açısından iş sözleşmesinin haklı feshine sebep olacağı, öte yandan söz konusu personelin iş yerine gidiş gelişlerinde ulaşım giderlerinin yüklenici tarafından karşılanacağı, bu doğrultuda kardeş il ve ilçelere gönderilecek personelin servis hizmetinin nasıl karşılanacağı, hangi illere gönderileceği ve maliyetlerinin nasıl hesaplanacağı hususunda belirsizlik olduğu, tüm bu hususların 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği,

3. Teknik Şartname’nin 11’inci maddesinde ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personelin ulaşım giderine yönelik haftada 5 iş günü olmak üzere toplam 253 gün üzerinden teklifler oluşturulacak şekilde düzenleme yapıldığı, ancak anılan Şartname’de servis hizmeti verecek araç sayısı, kaç kişilik araç kullanılacağı ve bahse konu araçlar ile kaç personelin taşınacağı, günlük kaç km yol katedeceği ile birlikte söz konusu araçlara ilişkin bakım/vergi ve sigortaya yönelik giderlerin kim tarafından karşılanacağının belirtilmediği, bu çerçevede idarenin servis bedeline ilişkin yaklaşık maliyeti yanlış hesaplayacağı ve hesaplanan yaklaşık maliyet üzerinden aşırı düşük teklif sınır değerinin de değişeceği, diğer yandan söz konusu ulaşım bedelinin gün bazında belirlenmesinin iş artışı ve iş eksilişi halinde fiyatların net belirlenmesine engel olacağı, ihale konusu işte mevsimlik personelin çalıştırılacağı da dikkate alındığında, bahsi geçen personelin çalıştığı dönemlerde yol bedelinde artış, çalışmadığı dönemlerde ise eksiliş yapabilme ve doğru bir şekilde anılan cetvele söz konusu bedeli yansıtma imkanının olmadığı,

4. Teknik Şartname’nin 8.4’üncü maddesinde ihale konusu işte çalıştırılacak personelin iş kazasından dolayı ortaya çıkacak sorumluluğun tamamının yükleniciye ait olduğunun düzenlendiği, ancak 4857 sayılı İş Kanunu gereğince asıl işveren/alt işveren kapsamında ihaleyi gerçekleştiren idarenin de yüklenici ile birlikte müteselsilen sorumlu olduğu, söz konusu sorumluluğun anılan Kanun’dan kaynaklandığı, bu hususa ilişkin bahse konu Şartname ile yüklenici aleyhine sınırlama yapılamayacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72’nci ve 73’üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. kdv hariç resim,harç,vergi,sigorta ve mevzuat gereğince ödenecek diğer giderler ile teknik şartnamede öngörüldüğü haliyle giyim ,ayni yol ve Kamu İhale Genel Tebliğİnce teklif fiyata dahil olan giderler yükleniciye aittir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Düz İşçi-247 kişi- asgari ücretin %17 Fazlası –Fazla mesai 66.690 saat- Resmi Tatil Çalışması 2175 gün-12 ay çalışma.

Düz İşçi Engelli:14 Kişi-asgari ücretin %17 fazlası-Fazla mesai 3780 saat-12 ay çalışma

Yazlık İlave Düz İşçi:50 Kişi-Asgari ücretin %17 fazlası-Fazla Mesai 5650 saat-Resmi Tatil Çalışması 330 gün-5 ay çalışma

Veri Girişi elemanı :3 Kişi-Asgari ücretin %17 fazlası-Fazla mesai 810 saat-12 ay çalışma

B sınıfı Şoför:31 Kişi –Asgari ücretin %20 fazlası-Fazla Mesai 8370 saat-Resmi Tatil Çalışması 217,5 gün-12 çalışma

E sınıfı Şoför :38 Kişi-Asgari Ücretin %25 fazlası-Fazla Mesai 10260 saat-Resmi Tatil Çalışması 362,5 gün-12 ay çalışma

Yazlık İlave E sınıfı Şoför:5 Kişi-Asgari ücretin %25 fazlası-Fazla Mesai 565 saat-5 ay çalışma

Ustalar:66 Kişi-Asgari ücretin %25 fazlası-Fazla mesai 17820 saat-resmi tatil Çalışması 362,5 gün-12 ay çalışma

Ekip Sorumlusu :14 kişi- Asgari Ücretin %30 fazlası-Fazla mesai 3780 saat-Resmi Tatil çalışması 72,5 gün-12 ay çalışma

Bilgisayar İşletmeni:5 Kişi-Asgari Ücretin %30 fazlası-Fazla Mesai 1350 saat-12 ay çalışma

Operatör:12 Kişi-Asgari ücretin %30 fazlası-Fazla Mesai 3240 saat-Resmi tatil Çalışması 58 gün-12 ay çalışma

Formen:1 kişi-Asgari ücretin %35 fazlası-Fazla Mesai 270 saat-Resmi Tatil Çalışması 14,5 gün-12 ay çalışma

Destek personeli:2 kişi-Asgari ücretin %70 fazlası-Fazla Mesai 540 saat-12 ay çalışma

Teknikerler:9 Kişi-Asgari ücretin %70 fazlası-Fazla Mesai 2430 saat- Resmi tatil Çalışması 58 gün-12 ay çalışma

Mimarlar:5 kişi-Asgari ücretin %90 fazlası-Fazla Mesai 1350 saat-12 ay çalışma

Mühendisler :8 Kişi-Asgari ücretin %90 fazlası-Fazla Mesai 2160 saat- Resmi tatil çalışması 58 gün-12 ay çalışma

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.30 Maddesi (ç) bendinde ihale konu işte kullanılacak giyim gideri işçilik birim fiyatı üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderlerin teklif bileşeni olarak kabul edileceği hüküm altına alındığından; İhale konusu işte kullanılacak olan kıyafetler İdarenin belirleyeceği renkte her yıl düzenli olarak Yüklenici tarafından karşılanacaktır. Kıyafetler;
? Yazlık pantolon, yazlık tişört ve şapka, yazlık yelek ; Düz İşçi, Muhtelif Usta ve Yazlık İlave Düz İşçi kadrosunda çalışan personellere;
? Kışlık takım, şapka, bere, kışlık yelek, PVC Pardesü yağmurluk ve çizme; Düz İşçi ve Muhtelif Usta kadrosunda çalışan personellere;
? PVC Pardesü yağmurluk, bere, şapka ve çizme; Ekip Sorumlusu, Formen, Operatör, E ve B Sınıfı Şoför, Mimar, Mühendis ve Tekniker kadrosunda çalışan personellere dağıtılacaktır.
Kıyafetlerle ilgili özellikler;
754 adet Yazlık Pantolon: %70 Pamuklu gabardin kumaş, yanlarda kapaklı kargo cep, sağ arka taraf tek cepli, arka bel lastikli ve diz altı reflektörlü olacaktır.
754 adet Yazlık Tişört: %100 Pamuk örme kumaş, polo yaka, kısa kollu, sol göğüs cepli ve Belediye logolu, arkası Muratpaşa Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü baskılı olacaktır.
754 adet Yazlık Yelek: Nefes alabilen üst panel, ön kapama ayarlanabilir, cırtlı, sol göğüste plastik kimlik cebi, çift sıra 5cm. reflektif şerit, file dokuma 4 farklı renkte ve Belediye logolu, arkası Muratpaşa Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü baskılı olacaktır.
654 adet Kışlık Takım: Pantolon; % 70 Pamuklu gabardin kumaş, yanlarda kapaklı kargo cep, sağ arka taraf tek cepli, arka bel lastikli ve diz altı reflektörlü olacaktır. Üst Mont; %100 Pamuk gabardin kumaş, robalı, yakalı, uzun kollu, önü fermuarlı ön kapama üzeri pat ( pat; yaka ve etekte oksit çıt çıt ile kapanacaktır.) iki göğüste kapaklı cep, sağ ve sol yanda cepler, bel arkası lastikli, iki kol ve arkada iki omuz arası reflektörlü, sol göğüs cebi üzerinde Belediye logolu, arkası Muratpaşa Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü baskılı olacaktır.
654 adet Kışlık Yelek: Nefes alabilen üst panel, ön kapama ayarlanabilir, cırtlı, sol göğüste plastik kimlik cebi, çift sıra 5cm. reflektif şerit, file dokuma 4 farklı renkte ve Belediye logolu, arkası Muratpaşa Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü baskılı olacaktır.
445 adet Bere :Soğuk havalar için yün örme başlık %100 pamuk olacaktır.
990 adet Şapka: Arkadan ayarlanabilir olacaktır.
890 adet PVC Pardesü yağmurluk.
890 adet uzun lastik çizme
Kıyafetler Yüklenici tarafından işe başladıktan en geç 30 gün içinde kışlık kıyafetleri ( kışlık pantolon, üst mont, bere, yağmurluk ve uzun lastik çizme ) personele dağıtılmış olacaktır. Yazlık kıyafet dağıtımı Nisan ayı içinde dağıtımı yapılacak olup, 30 gün içinde dağıtım tamamlanacaktır.
İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu gereğince İdare tarafından temin edilerek personellere verilen güvenlik malzemeleri ile Yüklenici tarafından temin edilerek personellere dağıtılan kıyafetlerin kullanılması zorunludur. Bu hükmün yerine getirilmemesi halinde, yapılan her tespit için aykırı davranan her personel başına sözleşme bedelinin 0,000002 (milyonda iki) oranında cezai işlem uygulanacaktır. Belirlenen ceza işlemlerinin arka arkaya veya aralıklı olarak işin süresi boyunca 200 defa gerçekleşmesi durumunda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20. Maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın İdare tarafından sözleşme feshedilebilir.
Güvenlik malzemeleri gerekli görüldüğü hallerde İdare tarafından temin edilecektir.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

kısa vadeli sigorta prim oranı %2 dir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin ekinde işin kapsamı aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Düz İşçi(Brüt asgari ücretin %17 fazlası)

Ay

247,00

12

2

Düz İşçi (Engelli)(Brüt asgari ücretin %17 fazlası)

Ay

14,00

12

3

Yazlık İlave Düz İşçi(Brüt asgari ücretin %17 fazlası)

Ay

50,00

5

4

Veri Giriş Elemanı(Brüt asgari ücretin %17 fazlası)

Ay

3,00

12

5

B Sınıfı Şoför(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

31,00

12

6

E Sınıfı Şoför(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

38,00

12

7

Yazlık İlave E Sınıfı Şoför(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

5,00

5

8

Ustalar(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

66,00

12

9

Ekip Sorumlusu(Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

14,00

12

10

Bilgisayar İşletmeni(Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

5,00

12

11

Operatör(Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

12,00

12

12

Formen(Brüt asgari ücretin %35 fazlası)

Ay

1,00

12

13

Destek Personeli(Brüt asgari ücretin %70 fazlası)

Ay

2,00

12

14

Teknikerler(Brüt asgari ücretin %70 fazlası)

Ay

9,00

12

15

Mimarlar(Brüt asgari ücretin %90 fazlası)

Ay

5,00

12

16

Mühendisler(Brüt asgari ücretin %90 fazlası)

Ay

8,00

12

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Düz İşçi Fazla mesai

saat

66.690

2

Düz İşçi(Engelli) Fazla Mesai

saat

3.780

3

Yazlık İlave Düz İşçi Fazla Mesai

saat

5.650

4

Veri Giriş Elemanı Fazla Mesai

saat

810

5

B Sınıfı Şoför Fazla Mesai

saat

8.370

6

E Sınıfı Şoför Fazla Mesai

saat

10.260

7

Yazlık İlave E sınıfı Şoför Fazla Mesai

saat

565

8

Ustalar Fazla Mesai

saat

17.820

9

Ekip Sorumlusu Fazla Mesai

saat

3.780

10

Bilgisayar işletmeni Fazla Mesai

saat

1.350

11

Operatör Fazla Mesai

saat

3.240

12

Formen Fazla Mesai

saat

270

13

Destek Personeli Fazla Mesai

saat

540

14

Teknikerler Fazla Mesai

saat

2.430

15

Mimarlar Fazla Mesai

saat

1.350

16

Mühendisler Fazla Mesai

saat

2.160

17

Düz İşçi Resmi Tatil Çalışması

gün

2.175

18

Yazlık İlave Düz İşçi Resmi Tatil Çalışması

gün

330

19

B Sınıfı Şoför Resmi Tatil Çalışması

gün

217,5

20

E Sınıfı Şoför Resmi Tatil Çalışması

gün

362,5

21

Ustalar Resmi Tatil Çalışması

gün

362,5

22

Ekip Sorumlusu Resmi Tatil Çalışması

gün

72,5

23

Operatör Resmi Tatil Çalışması

gün

58

24

Formen Resmi Tatil Çalışması

gün

14,5

25

Teknikerler Resmi Tatil Çalışması

gün

58

26

Mühendisler Resmi tatil Çalışması

gün

58

27

Ulaşım Bedeli

gün

253

Aynı Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ihale konusu hizmetin adının “Park ve Bahçeler Müdürlüğünün 2017 Yılı 12 Aylık Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alım İşi” olduğu, miktarı ve türünün “510 Kişilik Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alım İşi-Hizmet Alım İşi”, işin yapılacağı yerin ise “Muratpaşa Belediyesi sınırları içerisindeki 56 adet Mahalle” şeklinde düzenlendiği anlaşılmıştır.

İhalede 13 adet ihale dokümanı satın alındığı, 4 isteklinin teklif verdiği, 1 isteklinin teklif zarfı içerisinde geçici teminat mektubu ve banka referans mektubu sunmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Global Grup Doğalgaz Tem. İlaçlama Bilgi. Ağaçlandırma San. Taah. Tic. A. Ş. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise Uğur-Tem Taş. Müh. Med. Gıda İnş. Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.nin belirlendiği tespit edilmiştir.

İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı işi olduğu, 12 ay süreli ve haftalık çalışma saatinin tamamını idarede geçirecek toplam personel sayısı 441, yine 5 aylık süre boyunca haftalık çalışma saatinin tamamını idarede geçirecek yazlık ilave personel sayısı 55, engelli işçi sayısı 14 olmak üzere çalıştırılacak toplam personel sayısının 510 kişi olduğu, söz konusu personelin ücretine ilişkin yaklaşık maliyete esas bedelinin KİK İşçilik Hesaplama Modülü kullanılarak oluşturulduğu, personelin ulaşım bedeline yönelik yaklaşık maliyete esas alınan bedelin fiyat araştırması sonucunda tespit edildiği anlaşılmıştır.

İdare tarafından birim fiyat teklif cetvelinde 12 ay süre ile çalıştırılacak şekilde 14 engelli düz işçi için satır açıldığı, ihale konusu işte 5 ay süre ile çalıştırılacak ve haftalık çalışma saatinin tamamını idarede geçirecek “yazlık ilave düz işçi” ve “yazlık ilave E sınıfı şoför” olmak üzere toplam 55 personelin asgari engelli işçi sayısının hesaplanmasında dikkate alınmadığı, bu husus idarenin şikâyete cevap yazısında da belirtildiği görülmüştür.

Ayrıca personel gruplarının ücretlendirilmesinde ay üzerinden brüt asgari ücretin % fazlası, fazla mesainin saat üzerinden ve resmi tatile ilişkin gün üzerinden olmak üzere her biri için ayrı ayrı birim fiyat teklif cetvelinde satır açıldığı görülmüştür.

İhale konusu işte haftalık çalışma saatinin tamamını idarede geçirecek toplam personel sayısının 510 olduğu, söz konusu sayı üzerinden ihale konusu işte çalıştırılması gereken asgari engelli işçi sayısının 15 kişi olduğu tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi hükmü ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde yer alan açıklama birlikte değerlendirildiğinde, idarece 4857 sayılı Kanun’da belirlenen asgari orana uyulmak kaydıyla çalıştırılacak engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunun belirlenmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği hükmü doğrultusunda 14 engelli personel için anılan cetvelde satır açıldığı, ihale dokümanının mevcut hali dikkate alındığında, söz konusu ihalede 12 aylık süre boyunca çalıştırılacak personelin yanı sıra 5 aylık yaz döneminde çalıştırılacak personel sayısında artış olacağı, bu kapsamda ihale konusu işte dönemlik personel istihdamının öngörüldüğü, iş yoğunluğunun yaşandığı yaz döneminde fazla sayıda personel ihtiyacı dikkate alınarak belirleme yapıldığı, bu çerçevede idarece engelli işçi sayısını tespit ederken 12 aylık süre zarfında çalıştırılacak personel üzerinden hesaplama yapıldığı ve bu hususun idarenin cevap yazısında da belirtildiği, ihalede çalıştırılacak personel ihtiyacının dönemlik durum göz önünde bulundurularak belirlendiği, bu itibarla mevcut ihale dokümanının isteklilerin eşit şartlarda teklif vermesini engellemeyeceği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. Muratpaşa Belediyesi sınırları dahilindeki mahallelerde; Park ve Bahçeler Müdürlüğünce yapılacak olan;

Park, fidanlık üretim ve bakımı, yaz aylarında yeşil alanların arazöz ile sulanması, çocuk oyun grupları ve spor aletlerinin montaj bakım ve onarımı, bank yapımı ve boyanması, park yapımı işlerinde beton bordür ve muhtelif taş döşenmesi, toprak işleme, mevcut parkların bakımı için çim biçimi, yabani ot temizliği, temizlik, sepetli araç üzerinde budama, ağaç kesimi, onarım işleri, kazı, dolgu, hafriyat ve her türlü inşaat işleri ile bunlara ait olan malzemelerin, araç ve gereçlerin ve bu işleri yapacak olan elemanların nakliyesi, büroda evrak takibi, yazışma, dosyalama ve arşivleme işidir.

2.2.Yukarıda tanımlanan işler ve İdarenin ihtiyaç duyduğu her yerde ( E ) , ( B ) sınıfı ehliyetle kullanılabilecek olan resmi araçların şoförlük işi.

Yukarıda tanımlanan işler dışında yapılması gereken diğer işler de personellere Belediye yetkililerince yaptırılacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 9.5’inci maddesinde “Yapım işleri kapsamında çalıştırılmak üzere Kardeş il ve ilçelerden gelen talepler doğrultusunda personel yardımı yapılacaktır.” düzenlemesi,

Bahse konu Şartname’nin “İşin Ücretlendirilmesi” başlıklı 11’inci maddesinde “…Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.15 maddesi hükmü gereğince çalışacak olan personelin işyerine geliş ve gidişlerinde ulaşım Yüklenici tarafından karşılanacaktır. İdarenin belirleyeceği saatlerde personellerin işyerinde olması şartıyla haftada 5 iş günü olmak üzere 12 aylık (253 gün) servis hizmeti Yüklenici tarafından karşılanacak olup, en az 2011 model, C plakalı ve klimalı servis araçları ile ulaşım sağlanacaktır. Yüklenici tarafından ulaşımın sağlanmadığı durumda tutanak tutularak yapılan her tespit için sözleşme bedelinin 0,0001 (onbinde bir) oranında cezai işlem uygulanarak, aylık hakedişten kesilecektir. Ceza işleminin arka arkaya veya aralıklı olarak işin süresi boyunca 150 defa gerçekleşmesi durumunda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20. Maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın İdare tarafından sözleşme feshedilebilir. Tekliflere ulaşım bedeli dahil edilecektir...” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı kapsamında yapılan incelemede, ihale konusu işte çalıştırılacak personelin yapacağı işlerin belirlendiği, genel olarak park ve bahçeler müdürlüğü bünyesinde yerine getirilmesi gereken işlerin yapılacağının düzenlendiği, ayrıca işin tanımı kapsamında net bir şekilde belirlenen işler dışındaki yapılması gereken diğer işlerin de personele Belediye yetkililerince yaptırılacağı, bu kapsamda yapım işleri kapsamında çalıştırılmak üzere kardeş il ve ilçelerden gelen talepler doğrultusunda personel yardımı yapılacağının düzenlendiği,

İhale konusu işte çalıştırılacak personelin işyerine geliş ve gidişlerine yönelik ulaşım giderlerinin yüklenici tarafından karşılanacağının İdari ve Teknik Şartname’de düzenlendiği, ayrıca kardeş şehirlere ilişkin yapılacak personel yardımlarında söz konusu personelin ulaşımının Belediyenin ilgili müdürlüğü tarafından karşılanacağı hususuna idarenin şikâyete cevap yazısında yer verildiği tespit edilmiştir.

Netice itibariyle, yerel yönetimlerin çok çeşitli kamusal hizmetleri yürütmekle görevli olduğu, hizmetlerin daha etkin ve zamanında yapılması, hizmetlerin aksamaması, yardımlaşma gibi gerekçelerle ülkemizdeki bir çok belediyenin yetkili organlarının birbirleriyle kardeş belediye kararları aldığı ya da birbirlerine yakın olan yerel yönetimlerin yardımlaşma içerisinde bulunduğu, bu kapsamda ihale konusu işin rutin hizmetlerinin yanı sıra süreklilik içermeyen kardeş il ve ilçelerin yapım işleri kapsamında çalıştırılmak üzere personel talebi doğrultusundaki yardımların devamlı olmayan geçici nitelikte işler olduğu, dolayısıyla bu tür taleplere ilişkin personelin ulaşımının idarenin kendisi tarafından karşılanacağı da dikkate alındığında, söz konusu düzenlemede mevzuata aykırılık olmadığı değerlendirilmiş olup, başvuru sahibinin 2’nci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yaklaşık maliyetin hesaplanmasına esas miktar ve fiyatların tespiti” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) İdareler, yaklaşık maliyetin hesaplanabilmesi için öncelikle ihale konusu hizmeti oluşturan iş kalemlerini veya gruplarını ve bunlara ilişkin miktarları tespit ederler. Bu amaçla, idare tarafından gerek duyulduğunda, aşağıda belirtilen esas ve usuller çerçevesinde miktar araştırması da yapılabilir.

(2) Yaklaşık maliyete ilişkin fiyatların tespitinde;

a) Kamu kurum ve kuruluşlarınca işin niteliğine göre belirlenmiş fiyatlar,

b) İhaleyi yapan idare veya diğer idarelerce gerçekleştirilmiş aynı veya benzer işlerdeki fiyatlar,

c) İlgili odalarca belirlenmiş fiyatlar,

ç) İhale konusu işi oluşturan iş kalemlerine veya gruplarına ilişkin olarak piyasadan yapılacak fiyat araştırması kapsamında elde edilecek fiyat tekliflerinin aritmetik ortalaması alınmak suretiyle ya da konusunda uzman bilirkişi ve ekspertizlerden soruşturularak oluşturulan fiyatlar,

d) İhale konusu işe ilişkin olarak Bütçe Uygulama Talimatlarında ve/veya Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan fiyatlardan KDV veya farklı nitelikteki diğer giderler indirilmek suretiyle bulunan fiyatlar,

Esas alınır.

(3) İdareler yaklaşık maliyete ilişkin fiyatların tespitinde, (a), (b), (c), (ç) ve (d) bentlerinde belirtilen fiyatların birini, birkaçını veya tamamını herhangi bir öncelik sırası olmaksızın kullanabilirler.

(4) Fiyat araştırması için yapılan çalışmalarda fiyat sorulacak kişi ve kuruluşlara yazılan yazıda fiyatı tespit edilecek iş grubu veya iş kaleminin ayrıntılı özelliklerine yer verilir. Fiyat istenecek kişi ve kuruluşlara aynı koşulları taşıyan yazılarla başvurulur ve fiyatlar KDV hariç istenir. İstenen özellikleri taşımayan veya gerçek piyasa rayiçlerini yansıtmadığı düşünülen fiyat bildirimleri ve proforma faturalar değerlendirmeye alınmaz ve buna ilişkin gerekçeler yaklaşık maliyet hesap cetvelinde gösterilir.

(5) Özelliği bulunan hizmet alımlarında; önceki yıllarda bitirilmiş benzer nitelikteki işlerde oluşan fiyatların piyasa fiyatları ile karşılaştırılması suretiyle bulunan fiyatlar veya benzer nitelikteki hizmetlerde uzmanlık ve deneyimini kanıtlamış kamu ve özel sektör kuruluşları ile gerçek kişilerden soruşturularak oluşturulan fiyatlar kullanılabilir. Yapılan her türlü araştırmaya rağmen fiyatın tespit edilemediği veya tespit edilen fiyatların rayiçleri yansıtmadığının anlaşıldığı durumlarda; idarece re’sen fiyat belirlenir ve gerekçesi yaklaşık maliyet hesap cetvelinde gösterilir.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “İşin Ücretlendirilmesi” başlıklı 11’inci maddesinde “…Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.15 maddesi hükmü gereğince çalışacak olan personelin işyerine geliş ve gidişlerinde ulaşım Yüklenici tarafından karşılanacaktır. İdarenin belirleyeceği saatlerde personellerin işyerinde olması şartıyla haftada 5 iş günü olmak üzere 12 aylık (253 gün) servis hizmeti Yüklenici tarafından karşılanacak olup, en az 2011 model, C plakalı ve klimalı servis araçları ile ulaşım sağlanacaktır. Yüklenici tarafından ulaşımın sağlanmadığı durumda tutanak tutularak yapılan her tespit için sözleşme bedelinin 0,0001 (onbinde bir) oranında cezai işlem uygulanarak, aylık hakedişten kesilecektir. Ceza işleminin arka arkaya veya aralıklı olarak işin süresi boyunca 150 defa gerçekleşmesi durumunda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20. Maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın İdare tarafından sözleşme feshedilebilir. Tekliflere ulaşım bedeli dahil edilecektir...” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işin ulaşım giderinin yaklaşık maliyetinin tespitinde esas alınan belgeler incelendiğinde, idare tarafından “455+55 kişilik personelin en az 2011 model ve klimalı servis araçları ile ulaşımının sağlanması (Servis hizmeti Antalya ili Muratpaşa-Konyaaltı-Kepez İlçe Sınırları Dahilinde yapılacak olup, sabah personellerin işe gelişi akşam eve dönüşü sağlanacaktır.” ibaresinin yer aldığı belge ile ulaşım giderine yönelik fiyat araştırması yaptığı, bahse konu araştırma sonucunda teklif edilen fiyatların ortalamasının alınması suretiyle ulaşım bedeline ilişkin yaklaşık maliyete esas bedelin belirlendiği tespit edilmiştir.

Bu itibarla, idarenin ulaşım giderine yönelik yaklaşık maliyetin tespitini Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 8’inci maddesine göre piyasadan fiyat araştırması yapmak suretiyle mevzuata uygun şekilde belirlediği anlaşılmıştır.

İhale konusu işte çalıştırılacak personelin ulaşım giderinin yüklenici tarafından karşılanacağı, söz konusu gidere yönelik tekliflerin tüm giderleri kapsayacak şekilde gün üzerinden oluşturulması gerektiğinin İdari Şartname’de düzenlendiği, ayrıca personel taşımasında kullanılacak araçların en az 2011 model, C Sınıfı ve klimalı servis araçları olması gerektiğinin düzenlendiği anlaşılmıştır.

Yapılan tespitler neticesinde, idare tarafından ihalede konusu işte çalıştırılacak personelin ulaşım giderinin yüklenici tarafından karşılanacağı ve bu hususa ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde ulaşım bedeline gün üzerinden satır açıldığı, işin yapılacağı alanının belli olduğu, ihaleye katılacak isteklilerin işin yapılacağı yeri önceden görebileceği, öte yandan haftalık çalışma saatinin tamamını ihale konusu işte geçirecek toplam personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu kapsamda personel servis hizmetine yönelik ne kadar araç çalıştırılacağının işin yapımı esnasında yükleniciler tarafından belirleneceği ve buna ilişkin sorumluluğun yükleniciye ait olacağı, bu itibarla gün üzerinden teklif alınması istenen personel servis hizmetine yönelik tüm giderlerin göz önünde bulundurularak ihaleye katılan isteklilerin basiretli tacir yükümlülükleri çerçevesinde tekliflerini hazırlamaları ve “gün” üzerinden verilecek tekliflerin söz konusu araçlara ait tüm maliyetleri içermesi gerektiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların sağlık ve güvenliğine ilişkin tedbirler” başlıklı 39’uncu maddesinde “Yüklenici bütün giderleri kendisine ait olmak üzere hizmetinde çalışanlar için, gerek teker teker ve gerekse topluca yaşadıkları ve çalıştıkları yerler bakımından, yürürlükte olan iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı hükümlerine uygun olarak her türlü sağlık ve güvenlik tedbirlerini almak ve çalışanların mevcut koşullara göre sağlıklı bir şekilde yiyip içmeleri, dinlenmeleri, yatıp kalkmaları ve yıkanmaları, meslek hastalıklarından korunmaları, hastalık veya bir kaza halinde tedavileri konularında ilgili mevzuat hükümlerine ve idare veya kontrol teşkilatının kendisine vereceği talimata uymak zorundadır.

Yüklenici, bütün giderleri kendisine ait olmak üzere, sözleşme konusu işin yürütülmesi sırasında iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı uyarınca alınması zorunlu olan iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin tedbirleri almakla yükümlüdür.” açıklaması,

Anılan Şartname’nin “Çalışanların kazaya uğramaları” başlıklı 40’ıncı maddesinde “Yüklenicinin önlemler almasına rağmen olabilecek kazalarda, yüklenicinin işçi ve personelinden kazaya uğrayanların tedavilerine ilişkin giderlerle kendilerine ödenecek tazminat yükleniciye aittir. Ayrıca işçi ve personelden iş başında veya işe bağlı nedenlerle ölenlerin defin giderleri ile ailelerine ödenecek tazminatın tümü de yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici bu hususta, yürürlükte bulunan genel hükümlere uyacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Dikkat Etmesi Gereken Hususlar” başlıklı 8.4’üncü maddesinde “Yüklenicinin tüm personeli, herhangi bir nedenle iş kazasına uğraması durumunda maddi manevi sorumluluk tamamen yükleniciye ait olacaktır. İş kazası nedeniyle S.G.K.’nın Rücu Davası, Sigortalının ve Hak Sahiplerinin Maddi ve Manevi Tazminat Davaları açmaları halinde, muhatap Yüklenicidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 8.4’üncü maddesinde yüklenicinin ihale konusu işte istihdam edeceği tüm personele ilişkin işin yapılması esnasında ortaya çıkacak iş kazalarında maddi ve manevi tüm sorumluluğun yükleniciye ait olduğu şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Yapılan tespitler neticesinde, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 39 ve 40’ıncı maddeleri birlikte değerlendirildiğinde, yüklenicinin iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı hükümlerine uygun olarak her türlü sağlık ve güvenlik tedbirlerini alması gerektiği, çalıştırılacak personelin hastalık veya bir kaza halinde tedavileri konularında ilgili mevzuat hükümlerine ve idare veya kontrol teşkilatının kendisine vereceği talimata uymak zorunda olduğu ve yüklenicinin bütün giderleri kendisine ait olmak üzere, sözleşme konusu işin yürütülmesi sırasında iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı uyarınca alınması zorunlu olan iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin tedbirleri almakla yükümlü olduğunun belirtildiği, şayet yüklenicinin önlemler almasına rağmen çalışanların kazaya uğraması durumunda, yüklenicinin işçi ve personelinden kazaya uğrayanların tedavilerine ilişkin giderlerle kendilerine ödenecek tazminatların yüklenici tarafından karşılanacağı, ayrıca işçi ve personelden iş başında veya işe bağlı nedenlerle ölenlerin defin giderleri ile ailelerine ödenecek tazminatın tümünü de yüklenicinin karşılayacağı, bu hususa ilişkin yürürlükte bulunan genel hükümlere uyulacağının açık bir şekilde düzenlendiği, bu itibarla ihale konusu işte çalıştırılacak personelin kazaya maruz kaldığı durumlarda ortaya çıkacak maddi ve manevi tüm sorumluluğun yüklenici tarafından karşılanması gerektiğine yönelik Teknik Şartname’de yer verilen düzenlemenin mevzuata uygun olduğu değerlendirilmiş olup, başvuru sahibinin bu hususa ilişkin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi