KİK Kararı: 2016/UH.II-2745

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/061
Gündem No : 32
Karar Tarihi : 09.11.2016
Karar No : 2016/UH.II-2745

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Gezer İnş. Taah. ve Taş. San. Tic. Ltd. Şti.,

İzmir Yolu Barış Mah. Çoruh Sok. Karasu İş Merkezi No: 5 Kat: 3/14 Nilüfer/BURSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı,

Yeni Hizmet Binası Zafer Mahallesi Ankarayolu Cad. No: 1 16240 Osmangazi/BURSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/329931 İhale Kayıt Numaralı “Toprak Nakli ve Yüklenmesi Amaçlı Damperli Kamyon ve İş Makinesi Kiralanması Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 26.09.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Toprak Nakli ve Yüklenmesi Amaçlı Damperli Kamyon ve İş Makinesi Kiralanması Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Gezer İnş. Taah. ve Taş. San. Tic. Ltd. Şti.nin 05.10.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.10.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.10.2016 tarih ve 57929 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.10.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2382 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.1.h maddesi gereği teklifleri kapsamında sunulan Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgelerinin Paşadayıoğulları İnş. ve İnş. Malz. Tic. A.Ş.ne ait olduğu ve söz konusu firmanın araçlarını bahse konu iş süresince kullandıracağına dair herhangi bir beyan ve taahhütnamenin teklif kapsamında sunulmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, isteklilerden kendi malı olması istenmeyen araçlar için sözleşme, taahhütname istenemeyeceği, dolayısıyla teklifleri kapsamında bu tip belgelerin sunulmadığı,

2. Teknik Şartname’nin 6.1’inci maddesinde 5 adet tek dingilli damperli kamyon 1 adet çift dingilli damperli kamyon kiralanacağının belirtildiği, teklifleri kapsamında Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgeleri sunulan araçların hepsinin çift dingilli olduğu ve Teknik Şartname’ye uygun olmadığı gerekçesiyle tekliflerin değerlendirme dışı bırakıldığı, söz konusu işlemin mevzuata uygun olmadığı, Teknik Şartname’nin 7.15’inci maddesi gereğince işe başlamadan önce araçların kontrollerinin yapılacağı, uygun bulunmayan araçların değiştirilebileceği, dolayısıyla bu işlemin ihale aşamasında değil sözleşmenin uygulanması aşamasında yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci ve 2’inci iddiasına ilişkin olarak:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından gerçekleştirilen söz konusu ihaleye ilişkin bilgiler İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’inci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Toprak Nakli ve Yüklenmesi Amaçlı Damperli Kamyon Ve İş Makinesi Kiralanması Hizmet Alım İşi

b) Miktarı ve türü:

1 (Bir) adet Lastik Tekerlekli Yükleyici, 4 (dört) adet Kazıcı-Yükleyici (Ön Yüklemeli Beko), 5 (Beş) adet Tek Dingilli Damperli Kamyon ve 1 (Bir) adet Çift Dingilli Damperli Kamyon kiralama hizmet alımı” şeklinde yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

6. İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler,

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” hükmü yer almaktadır.

Aynı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

d) İsteklilere talimatlar.

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28‘inci maddesinde “(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır. Ancak idare, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yapılabilmesi için adaya veya istekliye ait olmasını gerekli gördüğü makine, teçhizat ve diğer ekipmanı yeterlik kriteri olarak belirleyebilir. Bu durumda, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, teknik kriterlerine yönelik olarak dokümanda düzenleme yapılmış ise, bu niteliğe yönelik belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeleri düzenleyen maddelerinde kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu hükme bağlanmıştır. İdareler tarafından bazı tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman için aday veya isteklinin kendi malı olma şartının aranması durumunda; kendi malı olması istenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın teknik kriter ve özelliklerine ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilecek, aday veya istekliler de kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir (YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) raporu ile tevsik edeceklerdir. Makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma koşulunun aranmaması durumunda ise aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi, vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir.” açıklaması bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’inci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

h) İstekliler iş kapsamında çalıştıracağı bütün kamyonlar için “Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgesi” almakla yükümlü olup, ihale teklif dosyasında ibraz etmeleri şarttır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Damperli Kamyonlar ve Şoförlerde Aranan Şartlar” başlıklı 6’ncı maddesinde “6.1. Toplam 5 (Beş) adet Tek Dingilli Damperli Kamyon ve 1 (Bir) Çift Dingilli Damperli Kamyon kiralanacaktır.

6.2. Tek dingilli kamyonlar min. 7,00 ton taşıma kapasitesine sahip ve motor gücü min. 120 HP olacaktır.

6.3. Çift dingilli kamyon min. 12,00 ton taşıma kapasitesine sahip ve motor gücü min. 150 HP olacaklardır.

6.4. Damperli kamyonlar toplam 21.600 (Yirmibirbinaltıyüz) saat kiralama öngörülmüştür.

6.5. Araçlar, karayollarında yük taşıma ile ilgili kanun veya mevzuatlara uygun olacaktır. Sorumluluk yüklenici firmaya aittir.

6.6. Araçların yaşı, Maliye Bakanlığı Amortisman Değerleri Belirlenmesine Dair Tebliğin amortisman senesi kriterlerine uygun olarak;

6.6.1. Damperli Kamyonlarda 2012 model ve üzeri olacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Damperli Kamyonların Çalışma Şartları” başlıklı 7’nci maddesinde “7.15. İlgili komisyonca yeterlilik belgesi verilmiş ve idareye ibraz edilen plaka numarası bildirilmiş araç gerekli görüldüğü takdirde yüklenici teklifi ve idarenin onayı ile aynı nitelikte bir araç ile değiştirilebilir.

…

7.18. İzin belgesi olmayan araçlar çalıştırılmayacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer Şartlar” başlıklı 17’nci maddesinde “17.1. İstekli iş kapsamında çalıştıracağı bütün kamyonlar için “Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgesi” almakla yükümlü olup, ihale teklif dosyasında ibraz etmeleri şarttır.

17.2. İhale neticesinde; araçlar/iş makineleri, oluşturulacak bir heyetçe teknik şartnamede belirtilen özelliklere göre incelenerek uygunluğu halinde işe başlatılacaktır. Aksi takdirde şartname gereği yapılır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Başvuru sahibi Gezer İnşaat Taahhüt ve Taşımacılık Sanayii Ltd. Şti. tarafından teklifi kapsamında Paşadayıoğulları İnş. ve İnş. Malz. Tic. A.Ş.ne ait 6 adet kamyona ilişkin Bursa büyükşehir Belediye Başkanlığınca düzenlenmiş Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgesi sunulduğu görülmüştür.

İdarece İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde isteklilerin iş kapsamında çalıştıracağı bütün kamyonlar için “Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgesi” sunması istenmiştir. Söz konusu araçların isteklilerin kendi malı olmasına ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmadığı görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 9.1’inci maddesinde yer alan “Makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma koşulunun aranmaması durumunda ise aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi, vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir.” açıklama gereği isteklilerden kendi malı olması istenmeyen söz konusu kamyonlara ilişkin taahhütname, sözleşme ve benzeri belgelerin istenmesinin mümkün olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına yönelik yapılan incelemede, başvuru sahibi istekli tarafından teklifi kapsamında ihale konusu işte çalıştırılması düşünülen 6 adet kamyon için “Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgesi” sunduğu anlaşılmış olup, İdari Şartnamede söz konusu izin belgesinin isteklinin kendi adına olması gerektiği veya 3. kişilere ait olan belgeleri sunması durumda istenilecek ek belgelere ilişkin herhangi bir düzenleme de yapılmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin sunmuş olduğu belgelerin uygun kabul edilmesi gerektiği soncuna varılmıştır.

İsteklilerin tekliflerinin yeterli olup olmadığının tespitine ilişkin kriterlerin ihale dokümanı içerisinde bulunan idari şartnamede yer alması gerekmekte olup, belirlenen kriterlerin tüm isteklilerin anlayacağı şekilde açık ve tereddüte yer bırakmayacak netlikte belirtilmesi gerekmektedir. Teknik Şartname’de ise ihale konusu işin nasıl yapılacağına ilişkin bilgilere yer verilmesi gerekmektedir.

Başvuru sahibinin 2’inci iddiasına yönelik yapılan incelemede, İdari Şartname’nin "İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde isteklilerin iş kapsamında çalıştıracakları bütün kamyonlar için Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgesini sunmalarının yeterlik kriteri olarak düzenlendiği, ancak düzenlemede söz konusu belgelerin içerdiği bilgilerden hareketle teknik değerlendirme yapılacağı yolunda bir belirleme yapılmadığı, dolayısıyla söz konusu ihalede istekliler tarafından kullanılacak kamyonlarla ilgili söz konusu izin belgesinin sunulmasının yeterli olduğu, kaldı ki yüklenicinin her halükarda Teknik Şartname’ye uygun araçlarla işi gerçekleştirmek durumunda olduğu ve muayene ve kabul aşamasında da idarenin Teknik Şartname’ye uygunluk denetimi yapma görevi bulunduğu, bu bakımdan başvuru sahibi isteklinin teklifinin, Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgesi sunulan araçların dingil sayılarının uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

İtirazen şikayet dilekçesinde yer alan 2’inci iddiaya yönelik yapılan incelemede, kesinleşen ihale komisyonu kararında Beyha Gıda İnş. Yapı Malz. Oto. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin, teklifi kapsamında sunmuş olduğu Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgelerinde yer verilen araçların taşıma kapasitelerinin Teknik Şartname’nin 6.2’nci ve 6.3’üncü maddelerine uymadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

İdari Şartname’de kamyonların taşıma kapasitesine ilişkin herhangi bir yeterlik kriteri belirlenmediği, sadece “iş kapsamında çalıştırılacak bütün kamyonlar için Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgesi”nin talep edildiği, ancak düzenlemede söz konusu belgelerin içerdiği bilgilerden hareketle teknik değerlendirme yapılacağı yolunda bir belirleme yapılmadığı, dolayısıyla söz konusu ihalede istekliler tarafından kullanılacak kamyonlarla ilgili söz konusu izin belgesinin sunulmasının yeterli olduğu, kaldı ki yüklenicinin her halükarda Teknik Şartname’ye uygun araçlarla işi gerçekleştirmek durumunda olduğu ve muayene ve kabul aşamasında da idarenin Teknik Şartname’ye uygunluk denetimi yapma görevi bulunduğu, dolayısıyla Beyha Gıda İnş. Yapı Malz. Oto. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin, Hafriyat Toprağı İnşaat/Yıkıntı Atıkları Taşıma İzin Belgesi sunulan araçların taşıma kapasitelerinin Teknik Şartname’nin 6.2’nci ve 6.3’üncü maddelerine uymadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Gezer İnş. Taah. ve Taş. San. Tic. Ltd. Şti. ve Beyha Gıda İnş. Yapı Malz. Oto. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin tekliflerinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi