KİK Kararı: 2016/UH.II-2128

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/048
Gündem No : 2
Karar Tarihi : 24.08.2016
Karar No : 2016/UH.II-2128

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Atela Sağlık Medikal İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.

Güzelyurt Mahallesi 5797 Sokak Saray 1 Sitesi D Blok D:10 Yunusemre/MANİSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

R Tipi Kapalı ve Açık Cezaevi Müdürlüğü,

Hatundere Köyü Mevkii Hatundere Cad. Menemen/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/237851 İhale Kayıt Numaralı “2016 Yılı 140 Gün Süreyle Sağlık Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

R Tipi Kapalı ve Açık Cezaevi Müdürlüğü tarafından 19.07.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2016 Yılı 140 Gün Süreyle Sağlık Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Atela Sağlık Medikal İnş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 30.06.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.07.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.07.2016 tarih ve 41679 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.07.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1723 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale ilanı’nın 4.1.1.3 ve İdari Şartname'nin 7.1'inci maddesinde isteklilerden Sağlık Bakanlığından alınmış fizik tedavi ve sağlık hizmeti verebileceğine dair ruhsat ve sağlık hizmeti sunum belgesi istenildiği, ancak Sağlık Bakanlığı'nın Özel Hastaneler Yönetmeliği incelendiğinde fizik tedavi ve sağlık hizmeti ruhsatının Bakanlık tarafından fizik tedavi merkezlerine ve özel hastanelere verildiği ve sadece verilen adres için geçerli olduğu, idarenin kendi hizmet binasında verilecek fizik tedavi ve sağlık hizmeti için Sağlık Bakanlığı ve kamu ihale mevzuatına göre ruhsat alma zorunluluklarının bulunmadığı, bu durumun ihaleye katılımı engellediği, ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir ihale olduğu ve iş deneyim belgesinin yeterli kabul edilmesi gerektiği,

2. Birim fiyat teklif cetvelinde pratisyen hekim, sağlık memuru ve hasta bakıcı için 140 günlük çalışma öngörüldüğü, sözleşme konusu işin başlama ve bitiş tarihleri incelendiğinde de işin süresinin 140 gün olduğunun anlaşıldığı, bununla birlikte 140 günlük süre içerisinde ulusal bayram ve genel tatil günleri için birim fiyat teklif cetvelinde ve ihale dokümanında ayrıca bir düzenleme yapılmadığı, Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.8'inci maddesi uyarınca ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği, çalıştırılacak personelin ayrıca vardiya usulü ile 7 gün 24 saat esasına göre çalıştırılacağının da belirtildiği ancak fazla çalışma ücretine ilişkin olarak ihale dokümanı ve birim fiyat teklif cetvelinde herhangi bir belirleme yapılmadığı, ayrıca yemek ve yol bedelinin 30 gün olarak belirlenmesinin de kamu zararına yol açacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu işin “140 gün süreyle sağlık hizmeti alımı” işi olduğu,

İdari Şartname’nin 2.1.b maddesinde işin miktarı ve türünün “3 pratisyen hekim, 1 fizyoterapist, 4 sağlık memuru ve 20 hastabakıcı” olarak belirlendiği,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin 7.1.h bendinde “Sağlık Bakanlığından alınmış Fizik Tedavi ve Sağlık Hizmeti verebileceğine dair ruhsat ve sağlık hizmeti sunum belgesi” istenildiği,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “İşin yapılacağı yer/yerler: Menemen R Tipi Kapalı Ceza İnfaz Kurumu bünyesinde ve idarenin yazılı talimatıyla hastanelere ve adli tıp kurumlarına gidiş ve gelişlerde refakat gerektiğinde, yüklenici firma elemanları görevlendirilecektir” şeklinde düzenleme yapıldığı,

İhaleye ait Teknik Şartname’nin 3’üncü ve 5’inci maddelerinde de sağlık personelinin hasta tutuklu ve hükümlülerin tedavi ve bakımlarını idareye ait binada gerçekleştireceği yönünde düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38 inci maddesinin dördüncü fıkrasında “İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilir…” hükmü yer almaktadır.

İncelenen ihaleye ait dokümanda idare binasında gerçekleştirilecek sağlık hizmeti için Sağlık Bakanlığı’ndan alınan fizik tedavi ve sağlık hizmeti verilebileceğine dair ruhsat ve hizmet sunum belgesi istenildiği anlaşılmaktadır.

27.03.2002 tarih ve 24708 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan (Değişik RG-11.07.2013, 28704) Özel Hastaneler Yönetmeliği hükümlerinden, anılan Yönetmelik’teki koşulları haiz olmak üzere Sağlık Bakanlığı’nın ruhsat ve faaliyet izin belgesi vermek suretiyle özel hastane statüsü tanıdığı yerler tarafından sağlık hizmeti sunulabileceği ve sözkonusu ruhsat ve faaliyet izin belgesinin sadece verildiği yer için geçerli olduğu anlaşılmaktadır.

Kurumumuza yapılan benzer nitelikteki itirazen şikayet başvurularında Kamu İhale Kurulu’nun 02.02.2010 tarih ve 2010/UH.II-426 sayılı kararı ve 20.11.2013 tarih ve 2013/UH.II-4325 sayılı kararlarında yer alan Sağlık Bakanlığı Tedavi Hizmetleri Genel Müdürlüğü ve daha sonra Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü’nden alınan görüş yazılarında; Sağlık Bakanlığı tarafından tıbbi laboratuvar hizmetlerine ilişkin olarak Tıbbî Laboratuvar Yönetmeliği, müstakil fizik tedavi müesseselerine veya özel hastane tıp merkezi bünyesinde bulunan fizik tedavi ünitelerine ilişkin olarak ise 3153 sayılı Radyoloji, Radiyom ve Elektrikle Tedavi ve Diğer Fizyoterapi Müesseseleri Hakkında Kanun hükümleri gereği ruhsat verildiği ve verilen ruhsatların özel hastaneler ve tıp merkezleri için geçerli olduğu, sağlık hizmeti alımı yapan kamu kurumlarının bünyesinde kurulan cihazlar ve yerin işletmesi yüklenici uhdesine geçmediğinden Sağlık Bakanlığı tarafından ruhsat düzenlenmediğinin ifade edildiği görülmüştür.

Anılan Kurul kararlarına gerekçe oluşturan Sağlık Bakanlığı’nın ilgili birimlerinin görüş yazıları, Tıbbi Laboratuvar Yönetmeliği, 3153 sayılı Kanun ve Özel Hastaneler Yönetmeliği hükümlerinden, idare bünyesinde gerçekleştirilen sağlık hizmetleri için firmalara Sağlık Bakanlığı tarafından verilen ayrı bir ruhsat bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle, sağlık hizmetini idare binasında gerçekleştirecek istekliler için ilgili mevzuatı gereği düzenlenen bir ruhsat bulunmadığı, incelenen ihalede de bakım ve tedavi hizmetlerinin tutuklu ve hükümlülerin bulundukları yerde verileceği anlaşıldığından, idare tarafından fizik tedavi ve sağlık hizmeti verebileceğine dair ruhsat veya faaliyet belgesinin ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin uygun olmadığı, bu durumun ihaleye katılımı engellediği, bu nedenle ihalenin iptalinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak

İhaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Pratisyen Hekim asgari ücretin en az %600 fazlası
Fizyoterapist haftada 3 tam gün için asgari ücretin en az %350 fazlası
Sağlık Memuru asgari ücretin en az %100 fazlası
Hasta Bakıcı asgari ücretin en az %50 fazlası

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Personelin yol gideri brüt 7,00.-TL (Yedi Türk Lirası) yol ücreti. Yüklenici, teklif fiyatına personel yol giderini dâhil edecek ve bordroda gösterecektir. Personelin yemek gideri günlük brüt 8,00 TL (Sekiz Türk Lirası) olarak hesaplanacaktır. Yüklenici, teklif fiyatına personel yemek giderini dâhil edecek ve bordroda gösterecektir. Yüklenici tarafından karşılanacak bu giderlerin aylık gün sayısı olarak Sağlık memurları ve hasta bakıcılar için 30 (otuz) gün, Pratisyen Hekimler 30 (yirmiiki) ve Fizyoterapist için 12 (oniki) gün,
…

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. %2 (yüzde iki)” şeklinde düzenleme yapıldığı,

İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin;

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

PRATİSYEN HEKİM(Brüt asgari ücretin %600 fazlası)

Gün

3

140

2

FİZYOTERAPİST(Brüt asgari ücretin %350 fazlası)

Gün

1

57

3

SAĞLIK MEMURU(Brüt asgari ücretin %100 fazlası)

Gün

1

140

4

HASTA BAKICI(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Gün

20

140

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

şeklinde düzenlendiği,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “İşe başlama tarihi 11.08.2016; işi bitirme tarihi 31.12.2016” şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür.

İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelindeki gün sayısı ve işin süresine ilişkin düzenleme incelendiğinde, ihale konusu işin başlangıç ve bitiş tarihleri arasında 143 günlük süre bulunduğu, idare tarafından ise birim fiyat teklif cetvelinde 140 günlük süre öngörüldüğü, dolayısıyla işin başlangıç ve bitiş tarihleri arasında bulunan ulusal bayram ve genel tatil günleri ile hafta tatilinde de personel çalıştırılmasının öngörüldüğü anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.8’inci maddesinde “ Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.” şeklinde açıklamalara yer verilmiştir.

İhaleye ait Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinden personelin 7 gün 24 saat esasına dayalı olarak kesintisiz şekilde idare bünyesinde çalışacağı, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde aylık 30 gün üzerinden yol ve yemek gideri ödeneceği ve birim fiyat teklif cetvelindeki gün sayısı dikkate alındığında personelin ulusal bayram ve genel tatil günleri ile hafta tatilinde de çalıştırılacağının anlaşıldığı, ancak bu günlerde ödenecek fazla ücretin 4857 sayılı İş Kanunu uyarınca hesaplanabilmesi için toplam çalışılacak gün sayısı ve toplam fazla çalışma saatinin ayrıca belirlenerek birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılarak gösterilmesi gerekirken, idarece bu hususta bir belirleme yapılmamasının ihale mevzuatına ve 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği, teklif fiyatı etkileyen söz konusu aykırılığın ihalenin iptalini gerektirdiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi