KİK Kararı: 2016/UH.I-3196

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/069
Gündem No : 70
Karar Tarihi : 21.12.2016
Karar No : 2016/UH.I-3196

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Şinasi CANDAN

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Gün Hilal İnşaat Otomotiv Peyzaj ve Çevre Düzenleme Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

Demirtaşpaza Mah. Ankara Yolu Cad. No: 36/23 Osmangazi/BURSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sultanbeyli Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü,

Battalgazi Mahallesi Kubbe Caddesi No: 4 34935 Sultanbeyli/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/420462 İhale Kayıt Numaralı “Kent Temizliği” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sultanbeyli Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 22.11.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kent Temizliği” ihalesine ilişkin olarak Gün Hilal İnşaat Otomotiv Peyzaj ve Çevre Düzenleme Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 16.11.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.11.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.12.2016 tarih ve 66743 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.12.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2820 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Söz konusu ihalede kontrol aracının yakıtının kimin tarafından karşılanacağına ilişkin ihale dokümanında çelişkili ifadelerin olduğu, teklif cetvelinde yakıtın dâhil olduğu belirtilirken Teknik Şartname’de yakıt hariç olarak düzenleme yapıldığı, bu nedenle teklif veremedikleri, ayrıca yakıtı idarece verilecek araçlar için yakıttan kaynaklı arızalar için arızanın kimin tarafından giderileceği ve arızalı günlerdeki iş kaybının kimin tarafından karşılanacağı ile arıza yapan araca çalışmadığı günlerle ilgili cezai işlem uygulanıp uygulanmayacağına ilişkin bilgilerin ihale dokümanında olmadığından dolayı tekliflerini hazırlayamadıkları,

2. Teknik Şartname’nin 10’uncu maddesinden anlaşıldığı üzere hidrolik çöp kamyonları hariç diğer araçların 26 gün üzerinden çalıştırılacağı ancak birim fiyat tarifleri ve teklif cetvelinden anlaşıldığı üzere ödemenin aylık olarak yapılacağının düzenlendiği, ödemesi aylık yapılacak olan bu araçlar için işin ifası sırasında eksik çalışılacak günler ve saatler olacağı örneğin karlı havalarda süpürge araçların çalıştırılmaması gibi, bu durumda eksik çalışmalarda ödemenin aylık yapılacağından kesintinin yapılıp yapılmayacağının belirsiz olduğu, bu hususun işin ifası sırasında yüklenici ve idareyi karşı karşıya getireceği, belirtilen nedenlerle ödemenin saatlik olması gerektiği, ayrıca araçların günlük ortalama kaç kilometre katedeceği de belli olmadığından teklif veremedikleri,

3. Teknik Şartname’nin 3 üncü maddesinde işin hergün yapılacağı belirtilmiş olmasına rağmen, bazı araçların birim fiyat tariflerinde 26 gün çalışacağı bilgisinin bulunduğundan tekliflerini hazırlayamadıkları, ayrıca söz konusu araçların birim fiyat tariflerinde aylık ödeme yapılacağı belirtilmiş olmasına rağmen bu araçların aktarma istasyonlarına boşalttıkları çöpleri çekici tırlar alarak İBB istasyonuna nakletmeleri sonucu bu araçların atık tonajlarının da karıştığı tonaj fişlerinin ödemesinin tonaj üzerinden yapılacağı ve mükerrer ödeme nedeniyle kamu zararına yol açacağı,

4. Teknik Şartname’nin 3.2’ nci maddesinde işin 2 vardiya halinde sürdürüleceği ve idarenin bir program yaparak yüklenicinin bu programa uyacağı belirtilmiş olmasına rağmen, ihale dokümanında programın içeriği ile herhangi bir bilgiye ulaşılamadığı, özellikle 28 adet hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonlarının vardiya programlarının belirsiz olduğu, bu araçlar 2 vardiya çalıştırılacak ise istenilen araç sayısının fazla olduğu, bir aracın hem 1 inci hem 2 nci vardiyada çalıştırılabileceği böylelikle kamunun zarar etmeyeceği,

5. Teknik Şartname’nin 9’uncu maddesinde belirtilen araç özelliklerinin belli bir firmanın elindeki araçlar dikkate alınarak hazırlandığı kanaatlerinin olduğu, idarenin cevabının çelişkili olduğu,

6. Sözleşme Tasarısının 16.1’ inci maddesinde belirtilen cezaların uygulanabilirliğinin bulunmadığı, özellikle 33 aylık bir işte olumsuzlukların tekrarı sonucu gecikmelerin sayısının ikiye ulaşması halinde sözleşmenin fesih edileceği şeklindeki uygulamanın çok ağır olduğu, ayrıca anılan Tasarı’nın 16.1.1’ inci maddesinde yer alan düzenleme ile 16.1.7’nci maddesinde yer alan düzenlemenin çeliştiği, olumsuzlukların ikinci tekrarı halinde zaten sözleşmenin fesh edileceğinden ceza artırımının mümkün olmayacağı,

7. Söz konusu ihalede ulusal bayram ve genel tatil günlerinin yanlış hesaplandığı, iş süresince 42 gün tatil olduğu ancak bunun Pazar gününe denk gelen günleri düşüldüğünde 33,5 gün kaldığı, idarenin ihale dokümanında ulusal bayram ve genel tatil günlerindeki çalışmayı 40 gün olarak belirlediği, bunun 6,5 gün pazara denk gelen kısmı için fazla mesai öngörmesi gerektiği, bu durumun tekliflerini hazırlarken kendilerini tereddüte düşürdüğü,

8. Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinde çalıştırılacak personelin uygun görülmemesi halinde işten çıkarılabileceği yönündeki düzenlemenin İş Kanunu’nun 2’ nci maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Hizmetin Yerine Getirilmesi” başlıklı 3.2’nci maddesinde “…Yüklenici kendi taahhüdü olan araçları iş süresince 33 (otuzüç) ay daimi olarak Sultanbeyli İlçesinde bulunduracak ve idarenin isteği doğrultusunda çalıştıracaktır. Araçlarda arıza, kaza vs. sonucu çalışılamayacak durumda olanlar yerine en fazla 2 (iki) gün içinde aynı özellikte yeni araçlar yüklenici tarafından temin edilecektir...” düzenlemesi,

“Birim Fiyat Poz Tarifleri” başlıklı 9’uncu maddesinde

Poz No

SUL.12

Sıra No: 12

Tanım

Kontrollük Aracı Kira Bedeli

Birimi

ay

Tarifi

Araç en az 2016 model. İşlerin sağlıklı olarak yürütülmesi için, En az 65 kw motor gücünde, en az 1500 cc dizel, klimalı, dizel araç işin başından sonuna kadar binek oto kontrol teşkilatına teslim edilecektir. Şoför hariç diğer tüm masraflar (bakım onarım, kasko, kış lastikleri vb.) ve aylık 200 Lt. akaryakıt dahil olacaktır. Kontrollük aracının kirası için gerekli olan her türlü alet, edevat, akaryakıt, müteahhit karı ve genel giderler dahil.

Binek kontrol aracın kira bedeli:

Not: Bu araç; 33 Ay x 26 Gün x 5 Adet şeklinde çalıştırılması öngörülmektedir.

düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan kaleme ilişkin birim fiyat teklif cetveli

A

B

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

…

….

12

Kontrollük Aracı Kira Bedeli (En az 2016 Model, Yakıt dahil)

adet x ay

132

şeklinde düzenlenmiştir.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerden ihale konusu iş kapsamında 4 adet kontrollük aracının da kullanılacağı, bu araç için Teknik Şartname’de birim fiyat poz tariflerinde aylık 200 lt. akaryakıtın araç maliyetine dahil olduğunun belirtildiği, buna ilişkin olarak da birim fiyat teklif cetvelinde anılan kalem için teklif edilecek birim fiyatın yakıt dahil olarak teklif edileceğine ilişkin satır açıldığı tespit edilmiş olup ihaleye teklif veren isteklilerin birim fiyat teklif cetvelindeki mevcut düzenlemelere göre tekliflerini oluşturmaları gerektiği de dikkate alındığında, Teknik Şartname’nin “İşin yürütülmesinde kullanılacak araçlar” başlıklı 9’uncu maddesinde bahsi geçen araç için yakıt hariç ifadesinin sehven yazılmasının esasa etkili olmadığı anlaşılmıştır. Ayrıca ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak araçlara ilişkin hazırlanan birim fiyat poz tariflerinde, araçların çalışma saatlerinden sonra 1 saat araç bakım ve temizliği yapılmasının öngörüldüğü, yine araçlarda arıza, kaza vs. sonucu çalışılamayacak durumda olanlar yerine en fazla 2 (iki) gün içinde aynı özellikte yeni araçların yüklenici tarafından temin edilmesinin istenildiği, bu konudaki sorumluluğun yüklenicide olduğu ve işin ihale dokümanına uygun gerçekleştirilmediği durumda Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde belirtilen cezaların uygulanacağının açık olduğu da dikkate alındığında söz konusu düzenlemelerin tekliflerin verilmesine ve işin gerçekleştirilmesine engel olmadığı belirlendiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2, 3 ve 4’üncü iddialarına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde,

“2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: kent temizliği

b) Miktarı ve türü:

33 ay süre ile 346.500 ton çöpün toplanması, nakledilmesi, cadde ve sokakların süpürülmesi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Sultanbeyli İlçesi sınırları dahilinde ve İstanbul Büyükşehir Belediyesi çöp aktarma istasyonu / düzenli depolama sahası arasıdır.

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hizmetin Yerine Getirilmesi” başlıklı 3.2’nci maddesinde “Çöp toplama ve taşıma işleri ilke olarak iki vardiya şeklinde hizmet verecektir.

1.Vardiya: 05:00– 12:30 arası olacaktır.

2.Vardiya: 17:00– 00:30 arası olacaktır.

Belirlenen bu vardiya saatleri idare tarafından değiştirilebilir.

İhale konusu işle ilgili Belediyemiz Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından verilen programa uyulacaktır. Program değişikliği idaremiz tarafından yapılacak olup yüklenici program değişikliği yapamaz.

Toplanması gereken katı atık ve evsel çöp miktarı kentin gelişmesi devam ettiğinden aylık ortalama 10.500

ton olarak öngörülmüştür. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde iş devam edecektir.

Katı atık ve evsel çöplerin toplanması ve taşınması işi, hidrolik sıkıştırmalı araçlar ile yapılacaktır.

Toplanan çöpler katı atık istasyonuna geldiğinde ilk olarak haznede toplanan çöp suyunu arıtma deposuna boşalttıktan sonra semitreylere yükleme yapılarak İBB katı atık aktarma tesislerine sevk edilecektir. Toplanan katı atık ve evsel çöplerin miktarı İBB Katı Atık Müdürlüğünün belgeleri ile tespit edilecektir.

Sözleşme süresi içinde Temizlik İşleri Müdürlüğü veya görevli kontrolün temizlikle ilgili isteklerine aynen uyulacaktır.

Yüklenici kendi taahhüdü olan araçları iş süresince 33 (otuzüç) ay daimi olarak Sultanbeyli İlçesinde bulunduracak ve idarenin isteği doğrultusunda çalıştıracaktır. Araçlarda arıza, kaza vs. sonucu çalışılamayacak durumda olanlar yerine en fazla 2 (iki) gün içinde aynı özellikte yeni araçlar yüklenici tarafından temin edilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İşin Yürütülmesi” başlıklı 5’inci maddesinde “…Çalışma saatleri aylık iş programında belirtilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinde

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

Çöplerin Toplanması Ve Nakledilmesi (Ortalama 90 km)

ton

9.900

2

Çöplerin Toplanması (Ortalama 60 km)

ton

336.600

3

9 M³ Kapasiteli Vakumlu Yol Süpürge Aracı (En az 2015 model, Yakıt hariç)

adet x ay

231

4

5 M³ Kapasiteli Monoblok Yol Süpürge Aracı (En az 2014 model, Yakıt hariç)

adet x ay

33

5

0,600 M³ Kapasiteli Monoblok Yol Süpürge Aracı (En az 2015 model, Yakıt hariç)

adet x ay

66

6

21 Ton Su Tankı Kapasiteli Yıkama Yapabilme Özelliğine Sahip Su Tankeri (En az 2015 Model, Yakıt hariç)

adet x ay

66

7

8 Ton Su Tankı Kapasiteli Yıkama Yapabilme Özelliğine Sahip Su Tankeri (En az 2015 Model, Yakıt hariç)

adet x ay

33

8

10 M3 Kapasiteli Hidrolik Damperli Açık Kasa Katı Atık Taşıma Aracı (En az 2015 Model, Yakıt dahil)

adet x ay

33

9

5 M3 Kapasiteli Hidrolik Damperli Açık Kasa Katı Atık Kamyonu (En az 2015 Model, Yakıt hariç)

adet x ay

66

10

3 M3 Kapasiteli Hidrolik Damperli Açık Kasa Katı Atık Kamyonu (En az 2015 Model, Yakıt dahil)

araç x ay

132

11

Lastik Tekerlekli Kazıyıcı Yükleyici İş Makinası (En az 2014 Model, Yakıt dahil)

adet x ay

33

12

Kontrollük Aracı Kira Bedeli (En az 2016 Model, Yakıt dahil)

adet x ay

132

13

Tır Çekici Araç (En az 2014 Model, Yakıt dahil)

adet x ay

165

14

60 M³Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Transfer Aracı (En az 2014 Model, Semitreyler)

adet x ay

231

15

Yer Altı Konteyner Aracı (En az 2015 Model, Yakıt hariç)

adet x ay

33

16

Konteyner Yıkama Aracı (En az 2015 Model, Yakıt hariç)

adet x ay

33

şeklinde düzenlemeye yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde, başvuruya konu işin yürütülebilmesi için yüklenici tarafından sağlanması istenilen araçların ve bunlara ilişkin özelliklerin ihale dokümanında belirtildiği, Teknik Şartname’de yer alan birim fiyat poz tariflerinde söz konusu araçların bir gün içinde ve bir ay içinde çalışma sürelerinin ve çöp toplama araçlarının gidiş-dönüş olmak üzere bir seferde ortalama katedeceği mesafenin yer aldığı, iş programının ihale dokümanında yer verilen süreler dikkate alınarak işin yürütümü aşamasında idare ve yüklenici arasında oluşturulabileceği, hizmet alımına konu işlerin Sultanbeyli İlçesi sınırları dâhilinde ve İstanbul Büyükşehir Belediyesi çöp aktarma istasyonu arasında olduğu ve İdari Şartname’nin 12’nci maddesinde belirtildiği gibi işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmenin isteklilerin sorumluluğunda olduğu da dikkate alındığında, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve basiretli tacir olma yükümlülüğünü haiz isteklilerin söz konusu düzenlemeler çerçevesinde tekliflerini hazırlayabilecekleri anlaşılmıştır.

Ayrıca bahsi geçen araçlara ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ay üzerinden satır açıldığı, ihaleye teklif veren isteklilerin birim fiyat teklif cetvelindeki mevcut düzenlemelere göre tekliflerini oluşturması gerektiği, birim fiyat üzerinden teklif alınan söz konusu ihalede araçların belirtilen süreden az çalışması zorunlu hale gelmesi halinde hakedişten eksik çalışılan süre tutarının indirilmesinin mümkün olduğu ve araçlara ilişkin birim fiyat poz tariflerinde hangi giderlerin maliyete dahil olduğunun belirtildiği, dolayısıyla ihaleye teklif sunan isteklilerin sorumluluklarının ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler kapsamında olduğu anlaşıldığından, mevcut düzenlemelerin teklif verilmesine engel olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin dördüncü fıkrasında “Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

…

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.” hükmü,

Konuyla ilgili olarak, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “…

(2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir;

…

ç) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller…” hükmü,

“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir...” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(8) Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlendiğinden, başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Yönetmelik hükümleri ve Tebliğ açıklamasına göre iddia konusu hususların mevzuata aykırı bulunma sebeplerinin delilleriyle birlikte somut bir biçimde itirazen şikâyet başvurularında belirtilmesi gerekmektedir.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin anılan düzenlemelerinin belirli bir firmayı işaret ettiğine ilişkin iddiasında herhangi bir firma ve araç model isminin beyan edilmediği bu durumda başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde iddia konusu hususların mevzuata aykırı bulunma sebeplerinin delilleriyle birlikte somut bir biçimde izah edilmemesinin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendine ve “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendine aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından, söz konusu iddianın reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda; idare tarafından (10) gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin 0,0002 (Onbindeiki) oranında gecikme cezası uygulanır.

İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin 0,0002 (Onbindeiki) oranında gecikme cezası uygulanır.
Ayrıca, bu gecikmelerin arka arkaya veya farklı zamanlarda (2) kez tekrarlaması durumunda, sözleşmenin 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın fesh edilebilir.

16.1.2. Cezai Müeyyide; Temizlik İşleri Müdürlüğü ve uhdesinde oluşturulan kontrol ekiplerinin tutacakları günlük raporlara istinaden yükleniciye bildirilmek suretiyle hakkedişlerden kesilecektir. Yüklenici Çevre Kanununun hükümlerine göre iş yapmak zorundadır. Yapılan iş Çevreye gerekli özen gösterilmeden yapıldığının kontrol teşkilatınca tespiti halinde, İl Çevre Komisyonunun belirlediği cezai yaptırımları da Yüklenici ödemek zorundadır. Yüklenici bu cezalara peşinen uymak zorundadır.

16.1.3. Çöpün düzenli alınmadığı ve kurallara uyulmadığı saptanan her sokak için günlük, sözleşme bedelinin yüzbinde üç (0,00003) oranında, her cadde için sözleşme bedelinin yüzbinde dördü (0,00004) oranında, Pazar yerlerinde temizliği bitmeyen her Cadde, Sokak için sözleşme bedelinin yüzbinde dördü (0,00004) oranında, Kamu Kurum ve Kuruluşlarının önünde alınmayan her çöp için sözleşme bedelinin yüzbinde dördü (0,00004) oranında para cezası günlük olarak kesilecektir.

16.1.4. Bölgelerde bulunan konteynırların, çöp varillerinin boşaltılmaması halinde
konteynır ve varil başına sözleşme bedelinin yüzbinde biri (0,00001) oranında para cezası kesilir. Evlerin önündeki konteynırlar, çöp varillerinin boşaltıldıktan sonra, etrafında çöp kalıntıları ve tortu bırakmadan süpürülerek temizlenmelidir aksi takdirde konteynır ve varil başına sözleşme bedelinin yüzbinde biri (0,00001) oranında para cezası kesilir.

16.1.5. Çöp taşıyan her türlü kamyonlar temiz tutulacak, hiçbir şekilde koku çıkmayacak ve sinek üretmeyecek şekilde ilaçlanmaları ve yıkanmaları sağlanacaktır. Çöp suyu sızdıran çöp araçları için araç başına sözleşme bedelinin yüzbinde ikisi (0,00002) oranında ceza kesilecektir. Ayrıca araçlarda süpürge faraş kürek bulundurulacaktır.

16.1.6. İdarenin tespitleri sonucu şartnameye konulan sayı ve niteliklere sahip araçların o gün içinde bölgede çalışıp çalışmadığı kontrol edilecektir. Yüklenici, arıza yapan araç var ise araç parkından takviye yapacaktır.

Herhangi bir şekilde çalışmadığı tespit edilen araçlardan dolayı hizmetlerin aksaması halinde eksik araçlar için araç başına günlük, sözleşme bedelinin yüzbinde beşi (0,00005) oranında para cezası hak edişten kesilecektir.

16.1.7. Bu uygunsuzlukların tekrarı halinde idaremiz uyarıya gerek kalmaksızın cezaları bir kat arttıracaktır.

16.1.8. Yüklenici hiçbir şekilde görevini aksatamaz, İş merkezini kapatamaz ve uzun süreli iş merkezini terk edemez. Grev, iş yapmama ve iş yavaşlatma gibi durumlarda

Yüklenicinin yapması gereken hizmetler Belediye tarafından yaptırılacak ve bu tür hizmetler için harcanan tüm masraflar % 50 (Yüzdeelli) fazlası ile yükleniciden tahsil edilecektir.

16.1.9. İşçi sağlığı ve iş güvenliğinin sağlanması, can ve mal kaybının önlenmesi, ilgili tüzük çerçevesinde gerekli önlemlerin alınmasından ve bu nedenlerle doğabilecek her türlü zarar, tazminat, can ve mal kaybından yüklenici sorumludur. İşçi sağlığı ve iş güvenliği ile ilgili yapılan tüm çalışmaların belgelerini mevzuatta belirtilen süreler içerisinde idareye teslim edecektir. Aksi takdirde mevzuat gereği uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin 0,0002 (Onbindeiki) oranında ceza uygulanır.

. İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

1 6.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve düzenlemelerinden, ihale konusu “Kent Temizliği” işinin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte iş olduğu anlaşılmıştır. Söz konusu işte, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının, sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilmesi ve ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının idarece belirlenerek Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde yer alması gerekmektedir.

Yapılan incelemede, Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde işin tekrar eden kısımlarına ilişkin olarak sözleşmeye aykırılık hallerinin ve her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarlarının ve söz konusu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının da belirtildiği görülmüş olup söz konusu maddenin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalara uygun şekilde düzenlendiği belirlendiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır

5. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” ücreti başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dâhilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir.

İşçi hak ettiği serbest zamanı altı ay zarfında, çalışma süreleri içinde ve ücretinde bir kesinti olmadan kullanır.

63 üncü maddenin son fıkrasında yazılı sağlık nedenlerine dayanan kısa veya sınırlı süreli işlerde ve 69 uncu maddede belirtilen gece çalışmasında fazla çalışma yapılamaz.

Fazla saatlerle çalışmak için işçinin onayının alınması gerekir.

Fazla çalışma süresinin toplamı bir yılda ikiyüzyetmiş saatten fazla olamaz.

Fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışmaların ne şekilde uygulanacağı çıkarılacak yönetmelikte gösterilir.” hükmü,

“Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma” başlıklı 44’üncü maddesinde “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde işyerlerinde çalışılıp çalışılmayacağı toplu iş sözleşmesi veya iş sözleşmeleri ile kararlaştırılır. Sözleşmelerde hüküm bulunmaması halinde söz konusu günlerde çalışılması için işçinin onayı gereklidir.

Bu günlere ait ücretler 47 nci maddeye göre ödenir.” hükmü,

“Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir.

Şu kadar ki;

a) Çalışmadığı halde kanunen çalışma süresinden sayılan zamanlar ile günlük ücret ödenen veya ödenmeyen kanundan veya sözleşmeden doğan tatil günleri,

b) Evlenmelerde üç güne kadar, ana veya babanın, eşin, kardeş veya çocukların ölümünde üç güne kadar verilmesi gereken izin süreleri,

c) Bir haftalık süre içinde kalmak üzere işveren tarafından verilen diğer izinlerle hekim raporuyla verilen hastalık ve dinlenme izinleri,

Çalışılmış günler gibi hesaba katılır.

Zorlayıcı ve ekonomik bir sebep olmadan işyerindeki çalışmanın haftanın bir veya birkaç gününde işveren tarafından tatil edilmesi halinde haftanın çalışılmayan günleri ücretli hafta tatiline hak kazanmak için çalışılmış sayılır.

Bir işyerinde işin bir haftadan fazla bir süre ile tatil edilmesini gerektiren zorlayıcı sebepler ortaya çıktığı zaman, 24 ve 25 inci maddelerin (III) numaralı bentlerinde gösterilen zorlayıcı sebeplerden ötürü çalışılmayan günler için işçilere ödenen yarım ücret hafta tatili günü için de ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde hafta tatili ücreti işverence işçiye ödenir.” hükmü,

“Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir.” hükmü,

“Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir...” hükmü,

“Çalışma süresi” başlıklı 63’üncü maddesinde “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırk beş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır...” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’nci maddesinde “…78.7. İdarelerce yaptırılacak işin niteliği dikkate alınarak, çalıştırılacak personel için brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası ücret belirlenebilecek; ancak “brüt asgari ücretin işverene maliyetinin (%) fazlası” şeklinde bir belirleme yapılmayacaktır. Tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesi amacıyla, istekliler tarafından yaşlılık aylığı veya emekli aylığı bağlanmış olan personel çalıştırılacağı belirtilmiş olsa dahi işveren paylarının hesabında bu hususlar dikkate alınmaz.

78.8.Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde “25.1. İsteklilerin sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü vergi, resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım, nakliye ve her türlü sigorta giderleri, GPRS cihazları (GSM hattı dahil) ve sistem gideri, Katı atık aktarma tesisi giderleri teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. a) İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti

1- 7 Kişi 1. Grup İşçi: Asgari Ücretin %110 fazlası

2- 77 Kişi 2. Grup İşçi: Asgari Ücretin %100 fazlası

3- 194 Kişi 3. Grup İşçi: Asgari Ücretin %73 fazlası

4- 8 Kişi Engelli İşçi: Asgari Ücretin %73 fazlası

b) Ulusal Bayram, genel tatil günlerinde çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı

1- 7 Kişi 1. Grup İşçi için 40 resmi tatil mesaisi düşünülmüştür. 40 gün * 7 Kişi = 280 gün

2- 70 Kişi 2. Grup İşçi için 40 resmi tatil mesaisi düşünülmüştür. 40 gün * 70 Kişi = 2.800 gün

3- 190 Kişi 3. Grup İşçi için 40 resmi tatil mesaisi düşünülmüştür. 40 gün * 190 Kişi = 7600 gün

4- 8 Kişi Engelli İşçi için 40 resmi tatil mesaisi düşünülmüştür. 40 gün * 8 Kişi = 320 gün

c) Fazla çalışılacak saat ve çalıştırılacak personel sayısı

1- 7 Kişi 1. Grup İşçi için 100 saat fazla çalışma mesaisi düşünülmüştür. 100 saat * 7 Kişi = 700 saat

2- 70 kişi 2. Grup İşçi için 100 saat fazla çalışma mesaisi düşünülmüştür. 100 saat * 70 Kişi = 7.000 saat

3- 190 Kişi 3. Grup İşçi için 100 saat fazla çalışma mesaisi düşünülmüştür. 100 saat * 190 kişi = 19.000 saat

4- 8 kişi Engelli İşçi için 100 saat fazla çalışma mesaisi düşünülmüştür. 100 saat * 8 kişi = 800 saat

Tüm işçiliklerde yol, yemek ve giyim bedeli öngörülmemektedir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli risk prim oranı %2 dir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu ihalede işçilik kalemlerine ilişkin birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

A

B

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1. Grup Personel(Brüt asgari ücretin %110 fazlası)

Ay

7

33

2. Grup Personel(Brüt asgari ücretin %100 fazlası)

Ay

77

33

3. Grup Personel(Brüt asgari ücretin %73 fazlası)

Ay

194

33

Engelli Personel(Brüt asgari ücretin %73 fazlası)

Ay

8

33

….

19

1. Grup Personelin Ulusal Bayram Mesaisi

gün

280

20

1. Grup Personelin Fazla Mesaisi

saat

700

21

2. Grup Personel Ulusal Bayram Mesaisi

gün

2.800

22

2. Grup Personel Fazla Mesaisi

saat

7.000

23

3. Grup Personel Ulusal Bayram Mesaisi

gün

7.600

24

3. Grup Personel Fazla Mesaisi

saat

19.000

25

Engelli Personel Ulusal Bayram Mesaisi

gün

320

26

Engelli Personel Fazla Mesaisi

saat

800

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden, ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde, tatil yapılmayarak çalışılması halinde çalışılan her gün için bir günlük ücretin ilaveten ödenmesi, haftalık 45 saati aşan fazla çalışmalarda ise her bir saat fazla çalışma için verilecek ücretin normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının %50 yükseltilmesi suretiyle ödenmesi gerektiği,

Bununla birlikte, işçilere tatil gününden önce haftalık çalışma saatinin 45 olarak belirlendiği iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmi dört saat dinlenme (hafta tatili) verilmesi gerektiği, ancak söz konusu tatilin Pazar gününde olması şartı aranmadığı anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihale dokümanı incelendiğinde, ihaleye konu işin süresinin 01.01.2017’den başlayıp 30.09.2019 tarihine kadar olduğu, idare tarafından işin süresi boyunca 40 gün ulusal bayram ve genel tatil günü çalışmasının ve bu günlerde çalışacak personel sayısının her grup için belirlendiği, buna ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde toplam gün sayısı üzerinden ayrı ayrı satır açıldığı görülmüş olup bu kapsamda ulusal bayram ve genel tatil gününde yapılacak olan çalışmaların haftalık azami 45 saatlik çalışma süresine göre ve bir hafta içerisinde kesintisiz 24 saat izin verilmesi koşuluyla idare ve yüklenici arasında yapılacak iş programıyla yaptırılmasında, yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine aykırılık olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde bulunmamıştır.

6. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 11’inci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Personel Niteliği” başlıklı 7’nci maddesinde “Yüklenici işin gereklerini yerine getirecek sayı ve nitelikte personeli sözleşme süresince çalıştıracaktır. Şoförler ve operatörler için en az 5(Beş) yıl deneyimli ağır vasıta ehliyeti ve yürürlükteki ilgili mevzuatın öngördüğü seyir belgeleri bulunacaktır. Çalıştırılacak personelle ilgili her türlü sorumluluk yükleniciye aittir. Bu sözleşme konusu hizmetlerde görev alacak personelin, görevinin gerektirdiği deneyim, dikkat ve liyakate sahip olması esastır. Yüklenici, söz konusu hizmet işi ile ilgili çalıştıracağı elemanları işin özelliğine uygun vasıftaki ehil kişilerden seçecektir. Söz konusu hizmet işinde; işin özeliğine uygun vasıfta ve ehil olmayan, ayrıca idarenin çalışma performansından memnun kalmadığı işçileri işten çıkarmak zorundadır. Yüklenici, alınacak yeni işçilerin işe başlamalarında iş kanunları ve ilgili yönetmelik hükümleri çerçevesinde usulüne uygun olarak işlemlerini yapmak ve işe başlamadan önce İşçi sağlığı ve iş güvenliği eğitimlerini vermelidir….” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, Teknik Şartname’nin şikâyete konu 7’nci maddesinde yapılan düzenlemenin ihale konusu hizmet işlerinin ifasının kesintiye uğratılmaması ve sözleşme hükümlerine uygun olarak gerçekleştirilmesine yönelik düzenlemeler olduğu, bu çerçevede anılan düzenlemede Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükme uygun şekilde işin özeliğine uygun vasıfta ve ehil olmayan, ayrıca idarenin çalışma performansından memnun kalmadığı işçilerin işten çıkarılmasının talep edilmesine yönelik düzenlemelere yer verildiği, söz konusu personelin idarenin hizmet alanında görev yaptığı ve idarenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesinden almış olduğu yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yüklenicinin üzerinde denetim yetkisinin bulunduğu da dikkate alındığında, şikâyete konu düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Netice itibariyle söz konusu başvuruya ilişkin olarak itirazen şikayet başvurusunun reddi gerekmekle birlikte, diğer taraftan incelemeye konu ihalenin Kurulun 21.12.2016 tarihli ve 2016/UH.I-3194 sayılı kararı ile iptal edilmesi nedeniyle başvuru hakkında karar verilmesine yer olmadığından, başvurunun reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Şinasi CANDAN

Başkan V.

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi