KİK Kararı: 2016/UH.I-3195

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/069
Gündem No : 69
Karar Tarihi : 21.12.2016
Karar No : 2016/UH.I-3195

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V.II. Başkan: Şinasi CANDAN

Üyeler: Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Evrim Savunma Yönetim ve Danışmanlık Güvenlik Sistemleri Tem. İnş. Taş. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.,

Zübeyde Hanım Mah. Sulugöz Sok. No: 20/5 Altındağ/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sultanbeyli Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü,

Battalgazi Mahallesi Kubbe Caddesi No: 4 34935 Sultanbeyli/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/420462 İhale Kayıt Numaralı “Kent Temizliği” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sultanbeyli Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 22.11.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kent Temizliği” ihalesine ilişkin olarak Evrim Savunma Yönetim ve Danışmanlık Güvenlik Sistemleri Tem. İnş. Taş. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti. nin 16.11.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 18.11.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.12.2016 tarih ve 66763 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.11.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2830 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Söz konusu ihalede kullanılacak araç, makine ve diğer ekipman için kendi malı şartının aranmasının ve bunlara ilişkin mevzuata aykırı olduğu,

2. İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde ISO 9001-2008 Kalite Yönetim Sistem belgesi, ISO14001 Çevre Yönetim Sistem belgelerinin istenilmesinin Kamu İhale Genel Tebliğinin 74.5.1’nci maddesinde yer alan açıklamalara aykırı olduğu, kalite yönetim sistem belgesinin idarenin işyerlerinde, açık alanlarda, binalarında ve çevre temizlik işlerinde talep edilemeyeceği, belgenin mahiyetinin buna uygun olmadığı,

3. İhale dokümanında İş Kanununa İlişkin Fazla Çalışma ve Fazla Sürelerle Çalışma Yönetmeliğine aykırı olarak engelli personele ulusal bayram ve genel tatil günlerinde fazla çalışma öngörüldüğü,

4. İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi gereği %3 oranında engelli işçi çalıştırılması gerektiği, buna göre söz konusu ihalede çalışacak engelli işçi sayısının 9 olması gerekirken yanlış yuvarlama sonucu 8 belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

5. Söz konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığı da dikkate alındığında, iş sağlığı ve güvenliği maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1 ve 2’nci iddialarına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(2) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(3) Kanunun 13 üncü maddesinin (b) bendinin (2) ve (3) numaralı alt bentleri uyarınca ilanın Kamu İhale Bülteninde yayımlanmasının zorunlu olduğu hallerde, ilanın Kamu İhale Bülteninde yayım tarihi, aynı bendinin (1) numaralı alt bendi uyarınca işin ve/veya ihalenin yapılacağı yerde yayımlanması zorunlu olan ilanlarda ilk yayımlanan gazetedeki yayım tarihi ikinci fıkranın (a) bendindeki ilk ilan tarihi olarak esas alınır.

(4) Diğer yandan, Kanunun “EK MADDE 1” hükmü uyarınca Elektronik Kamu Alımları Platformu, Kurum tarafından kurulduktan sonra, işin ve/veya ihalenin yapılacağı yerde yayımlanması zorunlu olan ilanların aynı zamanda Elektronik Kamu Alımları Platformunda da yayımlanması halinde, ilanın Elektronik Kamu Alımları Platformunda yayım tarihi ilk ilan tarihi olarak kabul edilecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Kent Temizliği

b) Miktarı ve türü:

33 Ay Süre İle 346.500 Ton Çöpün Toplanması, Nakledilmesi, Cadde Ve Sokakların Süpürülmesi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Sultanbeyli İlçesi sınırları dâhilinde ve İstanbul Büyükşehir Belediyesi çöp aktarma istasyonu / düzenli depolama sahası arasıdır.

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde

“7.5.2.

Sıra No

Araç Tanımı

Mode

Birim

Toplam Araç Miktarı

Öz Mal Miktarı

Kiralama ile Temin Edilebilecek Miktarı

1

Çöp Toplama Aracı ( 13+1.5 m3 )

2015

Adet

5

2

3

2

Çöp Toplama Aracı( 12+1,5 m3 )

2015

Adet

23

3

20

3

9 M³ Kapasiteli Vakumlu Yol Süpürge Aracı

2015

Adet

7

3

4

4

5 M³ Kapasiteli Monoblok Yol Süpürge Aracı

2014

Adet

1

1

0

5

0,600 M³ Kapasiteli Monoblok Yol Süpürge Aracı

2015

Adet

2

1

1

6

21 Ton Su Tankı Kapasiteli Yıkama Yapabilme Özelliğine Sahip Su Tankeri

2015

Adet

2

1

1

7

Tır Çekici Arac

2014

Adet

5

1

4

8

60 M³Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Transfer Aracı ( Semitreyler)

2014

Adet

7

2

5

İhale kapsamında yukarıda yazılı olan araçlar çalıştırılacaktır. Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir.

Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır. İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklarından biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.

Kendi malı olması şartı aranan araçların Teknik Şartnamede belirtilen özelliklere haiz olduğunu gösterir bilgi ve belgelerin (Araç ruhsatlarının, imalatçıdan alınmış araca eklenmiş techizat ve/vayaekipman uygunluk projeleri ve belgeleri ile teknik özellikleri teşvik edici belgelerin) teklif zarfı içerisinde sunulması zorunludur

7.5.3. İstekliler, bu madde kapsamında;

1. ISO 9001:2008 Kalite Yönetim Sistemi Belgesi: çöp toplama ve nakli, makine ve personel ile süpürme, makine ile yıkama konularını içeren ihale tarihi itibarı ile geçerlilik süresini doldurmamış, ISO 9001:2008 Kalite Sistem Yönetim Belgesinin aslı, aslı idarece görülmüş sureti veya noter tasdikli sureti,

2. ISO 14001:2004 Çevre Yönetim Sistemi Belgesi; çöp toplama ve nakli, makine ve personel ile süpürme, makine ile yıkama konularını içeren ihale tarihi itibarı ile geçerlilik süresini doldurmamış, 14001:2004 Çevre Yönetim Sistemi Belgesinin aslı, aslı idarece görülmüş sureti veya noter tasdikli sureti,

3. TS 13111 İşyerleri-Kent Temizliği Hizmet Yeterlilik Belgesi; ihale tarihi itibarı ile geçerlilik süresini doldurmamış, TS 13111 İşyerleri-Kent Temizliği Hizmet Yeterlilik Belgesi aslı, aslı idarece görülmüş sureti veya noter tasdikli sureti, ihale teklif zarfında verilecektir.

Kalite yönetim sistem belgesi ve çevre yönetim sistem belgesi Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi zorunludur. Bu belgelendirme kuruluşlarının, Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşu olduklarının ve bu kuruluşlarca düzenlenen belgelerin geçerliliğini sürdürdüğünün, Türk Akreditasyon Kurumundan alınacak bir yazı ile teyit edilmesi gerekir. İhale tarihi veya bu tarihten önceki bir yıl içinde alınan teyit yazıları geçerlidir. Ancak, Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edildiği duyurulan belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve TÜRKAK Akreditasyon Markası taşıyan belge ve sertifikalar için Türk Akreditasyon Kurumundan teyit alınması zorunlu değildir. Bu belgelerin ihale tarihinde geçerli olması yeterlidir.” düzenlemesi,

İhaleye ait 19.10.2016 tarihli ilanın “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesinde“İstekliler, bu madde kapsamında;

1. ISO 9001:2008 Kalite Yönetim Sistemi Belgesi: çöp toplama ve nakli, makine ve personel ile süpürme, makine ile yıkama konularını içeren ihale tarihi itibarı ile geçerlilik süresini doldurmamış, ISO 9001:2008 Kalite Sistem Yönetim Belgesinin aslı, aslı idarece görülmüş sureti veya noter tasdikli sureti,

2. ISO 14001:2004 Çevre Yönetim Sistemi Belgesi; çöp toplama ve nakli, makine ve personel ile süpürme, makine ile yıkama konularını içeren ihale tarihi itibarı ile geçerlilik süresini doldurmamış, 14001:2004 Çevre Yönetim Sistemi Belgesinin aslı, aslı idarece görülmüş sureti veya noter tasdikli sureti,

3. TS 13111 İşyerleri-Kent Temizliği Hizmet Yeterlilik Belgesi; ihale tarihi itibarı ile geçerlilik süresini doldurmamış, TS 13111 İşyerleri-Kent Temizliği Hizmet Yeterlilik Belgesi aslı, aslı idarece görülmüş sureti veya noter tasdikli sureti, ihale teklif zarfında verilecektir.

Kalite yönetim sistem belgesi ve çevre yönetim sistem belgesi Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi zorunludur. Bu belgelendirme kuruluşlarının, Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşu olduklarının ve bu kuruluşlarca düzenlenen belgelerin geçerliliğini sürdürdüğünün, Türk Akreditasyon Kurumundan alınacak bir yazı ile teyit edilmesi gerekir. İhale tarihi veya bu tarihten önceki bir yıl içinde alınan teyit yazıları geçerlidir. Ancak, Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edildiği duyurulan belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve TÜRKAK Akreditasyon Markası taşıyan belge ve sertifikalar için Türk Akreditasyon Kurumundan teyit alınması zorunlu değildir. Bu belgelerin ihale tarihinde geçerli olması yeterlidir.

İş ortaklıklarında, ortaklardan birinin istenilen belgeyi sunması yeterlidir.” düzenlemesi,

Anılan ilana ilişkin olarak yayımlanan 02.11.2016 tarihli düzeltme ilanında “İlanın 4.3.2. Maddesi aşağıdaki gibi değişmiştir.

Sıra No

Araç Tanımı

Model

Birim

Toplam Araç Miktarı

Öz Mal Miktarı

Kiralama ile Temin Edilecek Miktarı

1

Çöp Toplama Aracı (13+1.5 m3)

2015

Adet

5

2

3

2

Çöp Toplama Aracı(12+1,5 m3)

2015

Adet

23

3

20

3

9 M³ Kapasiteli Vakumlu Yol Süpürge Aracı

2015

Adet

7

3

4

4

5 M³ Kapasiteli Monoblok Yol Süpürge Aracı

2014

Adet

1

1

0

5

0,600 M³ Kapasiteli Monoblok Yol Süpürge Aracı

2015

Adet

2

1

1

6

21 Ton Su Tankı Kapasiteli Yıkama Yapabilme Özelliğine Sahip Su Tankeri

2015

Adet

2

1

1

7

Tır Çekici Araç

2014

Adet

5

1

4

8

60 M³Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Transfer Aracı ( Semitreyler)

2014

Adet

7

2

5

İhale kapsamında yukarıda yazılı olan araçlar çalıştırılacaktır. Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir.

Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır. İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklarından biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.

Kendi malı olması şartı aranan araçların Teknik Şartnamede belirtilen özelliklere haiz olduğunu gösterir bilgi ve belgelerin (Araç ruhsatlarının, imalatçıdan alınmış araca eklenmiş techizat ve/vaya ekipman uygunluk projeleri ve belgeleri ile teknik özellikleri teşvik edici belgelerin) teklif zarfı içerisinde sunulması zorunludur” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin ihale dokümanını 14.11.2016 tarihinde EKAP üzerinden edindiği, 16.11.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, ancak birinci iddiası kapsamında belirtilen İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan düzenlemenin 02.11.2016 tarihinde yayımlanan düzeltme ilanına yansıyan bir husus olduğu, bu durumda yukarıda aktarılan hüküm ve düzenlemelere göre birinci iddiasına ilişkin şikâyet başvurusunun, düzeltme ilan tarihini takip eden on gün içinde idareye yapılması gerekirken bu süre geçtikten sonra yapıldığı, yine ikinci iddiası kapsamında belirtilen ve İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin 19.10.2016 tarihinde yayımlanan ihale ilanına yansıyan bir husus olduğu dolayısıyla ikinci iddiaya ilişkin başvurusunun ihale ilan tarihini takip eden on gün içinde idareye yapılması gerekirken bu süre geçtikten sonra yapıldığı tespit edilmiş olup bu nedenle söz konusu iddialara ilişkin olarak başvurunun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 3 ve 4’üncü iddialarına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.28. İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.…” açıklaması,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Engelli ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok engelliyi temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü,

İş Kanununa İlişkin Fazla Çalışma ve Fazla Sürelerle Çalışma Yönetmeliğinin "Fazla Çalışma Yaptırılmayacak İşçiler” başlıklı 8'inci maddesinde “Aşağıda sayılan işçilere fazla çalışma yaptırılamaz.

a) 18 yaşını doldurmamış işçiler,

b)İş sözleşmesi veya toplu iş sözleşmesi ile önceden veya sonradan fazla çalışmayı kabul etmiş olsalar bile sağlıklarının elvermediği işyeri hekiminin veya Sosyal Sigortalar Kurumu Başkanlığı hekiminin, bunların bulunmadığı yerlerde herhangi bir hekimin raporu ile belgelenen işçiler,

c)İş Kanununun 88 inci maddesinde öngörülen Yönetmelikte belirtilen gebe, yeni doğum yapmış ve çocuk emziren işçiler,

d) Kısmi süreli iş sözleşmesi ile çalıştırılan işçiler.

Kısmi süreli iş sözleşmesi ile çalışan işçilere fazla sürelerle çalışma da yaptırılamaz.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde,

“25.1. İsteklilerin sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü vergi, resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım, nakliye ve her türlü sigorta giderleri, GPRS cihazları (GSM hattı dahil) ve sistem gideri, Katı atık aktarma tesisi giderleri teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

a) İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti

1. 7 Kişi 1. Grup İşçi: Asgari Ücretin %110 fazlası

2- 77 Kişi 2. Grup İşçi: Asgari Ücretin %100 fazlası

3- 194 Kişi 3. Grup İşçi: Asgari Ücretin %73 fazlası

4- 8 Kişi Engelli İşçi: Asgari Ücretin %73 fazlası

b) Ulusal Bayram, genel tatil günlerinde çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı

1- 7 Kişi 1. Grup İşçi için 40 resmi tatil mesaisi düşünülmüştür. 40 gün * 7 Kişi = 280 gün

2- 70 Kişi 2. Grup İşçi için 40 resmi tatil mesaisi düşünülmüştür. 40 gün * 70 Kişi = 2.800 gün

3- 190 Kişi 3. Grup İşçi için 40 resmi tatil mesaisi düşünülmüştür. 40 gün * 190 Kişi = 7600 gün

4- 8 Kişi Engelli İşçi için 40 resmi tatil mesaisi düşünülmüştür. 40 gün * 8 Kişi = 320 gün

c) Fazla çalışılacak saat ve çalıştırılacak personel sayısı

1- 7 Kişi 1. Grup İşçi için 100 saat fazla çalışma mesaisi düşünülmüştür. 100 saat * 7 Kişi = 700 saat

2- 70 kişi 2. Grup İşçi için 100 saat fazla çalışma mesaisi düşünülmüştür. 100 saat * 70 Kişi = 7.000 saat

3- 190 Kişi 3. Grup İşçi için 100 saat fazla çalışma mesaisi düşünülmüştür. 100 saat * 190 kişi = 19.000 saat

4- 8 kişi Engelli İşçi için 100 saat fazla çalışma mesaisi düşünülmüştür. 100 saat * 8 kişi = 800 saat

Tüm işçiliklerde yol, yemek ve giyim bedeli öngörülmemektedir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli risk prim oranı %2 dir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve düzenlemelerinden, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, buna istinaden idare tarafından ihale konusu işte yüzde 3 oranında (8 işçi) engelli personel çalıştırılacağı ve engelli personel içinde fazla çalışma yaptırılmasının öngörüldüğü, "İş Kanununa İlişkin Fazla Çalışma ve Fazla Sürelerle Çalışma Yönetmeliği” nin 8’inci maddesinin (b) bendinde, sağlıklarının elvermediğinin hekim raporu ile belgelenen işçilere fazla çalıştırma yaptırılamayacağına ilişkin hususun yer aldığı, engelli işçilere ulusal bayram ve genel tatil günlerindeki çalışmalar ile fazla çalışma yaptırılamayacağına yönelik bir hükmün olmadığı dikkate alındığında, söz konusu düzenlemelerde mevzuata aykırılık olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer yandan söz konusu ihalede (engelli işçi sayısı dâhil) toplam 286 işçinin çalıştırılacağı, bu nedenle 286 işçinin yüzde 3’ünün (8,58) (Oranın hesaplanmasında yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürüleceğinden) 9 personelin engelli işçi olarak çalıştırılması olarak belirlenmesi gerekirken, idarece ihale dokümanında bu sayının 8 personel olarak düzenlenmesinin yerinde olmadığı ve ihale dokümanının bu haliyle mevzuata aykırı olduğu anlaşıldığından ihalenin bu gerekçeyle iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 8.10’uncu maddesinde

Poz No

SUL.18

Sıra No: 18

Tanım

İş sağlığı ve güvenliği hizmeti

Birimi:

AY

Tarifi

Katı atık ve evsel çöplerin toplanması, taşınması, caddelerin ve pazaryerlerinin süpürülmesi, eski eşya vb. malzemelerin toplanması işinde çalışan personelin iş sağlığı ve güvenliği hizmetinin verilmesi için gerekli olan her türlü personel ve müteahhit karı ve genel giderler dahildir.

Not: Miktar; 286 Kişi x 33 Ay

düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinde

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

…

….

18

İşçi Sağlığı ve Güvenliği Hizmeti

ay

33

,,,

…

şeklinde düzenlemeye yer verildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, bu nedenle idare tarafından katı atık ve evsel çöplerin toplanması, taşınması, caddelerin ve pazaryerlerinin süpürülmesi, eski eşya vb. malzemelerin toplanması işinde çalışan personelin iş sağlığı ve güvenliği hizmetinin verilmesi için gerekli olan her türlü giderin dâhil edilmesi için birim fiyat teklif cetvelinde satır açıldığı görülmüş olup başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Netice itibariyle söz konusu başvuruya ilişkin olarak engelli işçi sayısının yanlış belirlenmesi nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerekmekle birlikte, diğer taraftan incelemeye konu ihalenin Kurulun 21.12.2016 tarihli ve 2016/UH.I-3194 sayılı kararı ile iptal edilmesi nedeniyle başvuru hakkında karar verilmesine yer olmadığından, başvurunun reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Şinasi CANDAN

Başkan V.

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi