KİK Kararı: 2016/UH.I-2937

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/065
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 30.11.2016
Karar No : 2016/UH.I-2937

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Kuba Pet. İnş. Tem. Gıda Pey. Bilg. Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Arif Yıldız Cad. No: 37/1 Mamak/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Makina ve Kimya Endüstrisi Kurumu Genel Müdürlüğü,

Degol Cad. 06330 Tandoğan/Yenimahalle/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/369559 İhale Kayıt Numaralı “MKE Kurumu Genel Müdürlüğü Muhtelif Bakım Onarım Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Makina ve Kimya Endüstrisi Kurumu Genel Müdürlüğü tarafından 03.11.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “MKE Kurumu Genel Müdürlüğü Muhtelif Bakım Onarım Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kuba Pet. İnş. Tem. Gıda Pey. Bilg. Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 28.10.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.11.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.11.2016 tarih ve 62398 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.11.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2585 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47.5’inci ve Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36.6’ncı maddesinde yer alan “ihbar tazminatı” ve “yıllık ücretli izin alacağına” ilişkin düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu,

Teknik Şartname’nin “Koruyucu giyim malzemesi” başlıklı 9’uncu maddesinde, “Kışlık kıyafete ait giyecek eşyaları eylül-ekim aylarında, yazlık kıyafete ait giyecek eşyaları ile mevsimle ilgili olmayan giyecek eşyaları ise nisan-mayıs aylarında verilir. Sarf malzeme niteliğinde olan eldiven ve maske için herhangi bir süre hesaplaması yapılmaz” şeklinde düzenleme yapıldığı, koruyucu giyim malzemelerinin ihale sözleşme süresi boyunca yani başka bir deyişle 24 ay boyunca toplam 1 yazlık - 1 kışlık şeklinde mi, yoksa 2 yazlık - 2 kışlık şeklinde mi istenildiğinin açık ve net olarak belirtilmediği,

Söz konusu Teknik Şartname maddesinde “Sarf malzeme niteliğinde olan eldiven ve maske için herhangi bir süre hesaplaması yapılmaz” şeklinde düzenleme yapıldığı, eldiven ve maskenin ihale dokümanında belirtildiği gibi sarf malzeme niteliğinde olduğu için koruyucu giyim malzemelerinin içerisinde yer almaması ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işin “10 işçi ile teknik şartnamede belirtilen marangozluk, boya badana, inşaat ve çatı tamiratları, mekanik tamiratlar, cam temizleme ve bahçıvanlık hizmetlerinin 2 (iki) yıl müddetle yaptırılması” olduğu,

03.11.2016 tarihli ihale komisyonu kararı incelendiğinde, başvuru sahibi isteklinin ihaleye teklif sunmadığı, söz konusu ihaleye 3 adet teklif sunulduğu ve tek geçerli teklifin bulunduğu ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak 5M Kurumsal Hiz. İnş. Oto. San. ve Tic. A. Ş.nin belirlendiği görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir.

5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ile 4/6/1985 tarihli ve 3213 sayılı Maden Kanunu kapsamında rödövans sözleşmeleri çerçevesinde yer altı maden işletmeciliği yapan şirketlere ve ortaklarına ait malların Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu tarafından el koyma veya takip yoluyla satışından elde edilen gelirler, öncelikle bu sözleşmeler kapsamında söz konusu şirketlerde çalışmış olan işçilerden, iş sözleşmeleri kıdem tazminatını hak edecek şekilde sona ermiş olanların kıdem ve ihbar tazminatları ile izin, fazla çalışma ve diğer ücret alacaklarının ödenmesinde kullanılır. Bu ödemeler Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu tarafından ilgililerin hesaplarına yatırılmak suretiyle gerçekleştirilir. Ödemeye esas bilgi ve belgeler, işçinin son çalıştığı işvereni tarafından Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonuna teslim edilir.” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde; işin kabul tarihinden veya varsa garanti süresinin bitim tarihinden itibaren iki (2) yıl içinde idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları hükümsüz kalır ve bankasına iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci ve Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddelerinde “47.1. -Yüklenici tarafından istihdam edilecek işçinin;
-Türk vatandaşı olduğuna,

-18 yaşını tamamlamış olduğuna,

-Sağlık durumunun çalıştırılacağı işe uygun olduğuna dair sağlık raporunun bulunduğuna,
-Askerlik görevini yapmış olmasına veya yapmış sayılmasına veya tecilli bulunmasına,
-Affa uğramış olsa bile Devletin güvenliğine karşı suçlar, anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar, milli savunmaya karşı suçlar, Devlet sırlarına karşı suçlar ve casusluk, zimmet, irtikap, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama veya kaçakçılık suçlarından mahkum olmadığına ilişkin belgeler, sözleşmenin uygulanması esnasında İdaremize verilecektir.

47.2-Hak ediş ödemeleri, ihale dokümanı ve sözleşme hükümleri çerçevesinde, ödemeye esas belgelerin yüklenici tarafından ibrazını takip eden 7 (yedi) gün içerisinde İdaremiz tarafından yapılacaktır. Ödemeye esas belgeler hak edişin ait olduğu ayı izleyen ayın 15 inci (dahil) gününe kadar yüklenici tarafından ibraz edilmek zorundadır. Anılan belgeler ibraz edilmediği ve işçi ücretleri ödenmediği takdirde, 4857 sayılı İş Kanununun36 ıncı maddesinin 1 inci fıkrasının; “(…) ücreti ödenmeyen işçinin başvurusu üzerine, ücretleri ödenmeyen varsa müteahhitten veya taşeronlardan istenecek bordrolara göre bu ücretleri bunların hak edişlerinden öderler. Bunun için hak ediş ödeneceği ilgili idare tarafından işyerinde şantiye şefliği işyeri ilan tahtası, veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur” hükmüne göre işlem yapılacaktır. Bu durum üç defa tekerrür ettiğinde ise, sözleşmenin “İdarenin Sözleşmeyi Feshetmesi” başlıklı maddesi uyarınca gerekli işlemler yapılacaktır.

47.3-İşçi ücretlerinin “Ücret, Prim, İkramiye ve Bu Nitelikteki Her Türlü İstihkakının Bankalar Aracılığıyla Ödenmesine Dair Yönetmelik”in 10 uncu ve 11 inci maddeleri gereğince bankalar aracılığıyla yapılacaktır. Çalışılan aya ait işçi ücretlerinin, işçiler adına açılmış olan banka hesaplarına, yükleniciye hak ediş ödemesinin yapıldığı gün veya takip eden gün içinde aktarıldığına ilişkin bankaca onaylı belge aslı aynı gün veya takip eden gün içinde İdari Hizmetler Dairesi Başkanlığına ibraz edilecektir.

47.4-Sözleşmenin son ayına ait işçi ücret ve varsa fazla mesaileri ile sosyal güvenlik primlerinin ve vergilerin ilgili yerlere yatırıldığına ilişkin belgeler, sözleşmenin bitim tarihini izleyen 15 (onbeş) gün içerisinde yüklenici tarafından İdareye ibraz edilecektir. Bu süre içerisinde ibraz edilmemesi halinde söz konusu ödemeler, yüklenicinin son hak edişinden mahsup edilmek üzere İdaremizce yapılacaktır.

47.5-Hangi nedenlerle olursa olsun gerek ücret, fazla mesai, ihbar tazminatı, yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal haklar ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda ve keza iş kazası ve meslek hastalığı gibi sebeplerle İdare, yüklenici işçilerine ve üçüncü kişilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalırsa, yüklenici firma bu ödemeleri rücuen İdaremize derhal ödemekle yükümlüdür. Aksi halde yüklenicinin hak edişinden, hak edişi yetmediği takdirde teminatından defaten tahsil edilecektir.
Yükleniciler tarafından ihaleye ait sözleşmenin bitiminde (aynı veya farklı yüklenicinin, aynı veya farklı işçilerle hizmete devam etmesi halleri dâhil), o sözleşme kapsamında çalışan işçilerin iş mevzuatına göre hak ettikleri; ihbar tazminatı, yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal haklarının yasal süresi içerisinde ödenerek, ödendiğine ve işçinin herhangi bir hakkının kalmadığına ilişkin ibraname ve bu ödemeleri gösteren banka dekontu, ödemelerin işçilerin hesabına yatırıldığına dair bankaca onaylı ödeme tutarlarını gösterir liste veya PTT makbuzu ile ödeme bordrosunu, sözleşmenin bitim tarihini izleyen 15 (on beş) gün içerisinde ibraz etmedikçe kesin teminatı iade edilmez. Bu sürenin sonunda söz konusu ödemelere ilişkin belgelerin İdareye sunulmaması halinde; yüklenici işçilerinin yıllık ücretli izin alacağı, ihbar tazminatı ve sair işçilik haklarına ait hesaplamalar İdare tarafından yapılır ve yüklenicinin kesin teminatından karşılanmak suretiyle işçilere ödenir. Teminatının karşılamadığı tutar için İdaremizin yükleniciye rücu hakkı saklıdır.

47.6-Bir yıllık hizmet akdini tamamlayan çalışanların hak ettikleri izinlerin yüklenici tarafından hizmet taahhüdünü aksatmayacak şekilde kullandırılması esastır. Yüklenici hiçbir şekilde izinlerin kullandırılması nedeniyle ortaya çıkacak eksik hizmetler için işçilerinin izin kullandığını gerekçe gösteremez. Hangi nedenle olursa olsun hizmetlerde aksama veya eksiklik oluşması durumunda sözleşmenin 16.maddesindeki cezai yaptırım uygulanacaktır..

47.7- Kurum işyerlerinde; yüklenici işçilerinin işyerine giriş-çıkışları, güvenlik ve sözleşme şartlarının yerine getirilip getirilmediğinin kontrolü amacıyla, Kapıda alt işveren işçileri tarafından imzalanmış olan “Alt İşveren İşçisi Takip Formu”nun bir örneği, günlük olarak yüklenici veya vekili tarafından onaylanarak, sözleşmeyi yürütmekle görevli İdare birimine teslim edilecektir. İhbar tazminatı ve yıllık ücretli izin alacağı ve sair işçilik alacaklarının hesabında bu formlardaki kayıtlar esas alınacaktır.

47.8- Bu hizmet işinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yaptırılmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendinde alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet sürelerinin, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma sürelerinin esas alınarak tespit olunacağı, bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanunu’nun 14’üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından ödeneceğinin,

Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu’nun 13’üncü maddesine göre ancak taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların iade edilebileceğinin,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 51’inci maddesinde anılan 13’üncü maddeye paralel olarak taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısının, garanti süresinin sonunda tamamının; garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamının yükleniciye iade edileceği, yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek kesin teminatın, 4735 sayılı Kanun’un 13’üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edileceği, varsa kalanının yükleniciye geri verileceğinin hüküm altına alındığı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’de yer alan düzenlemeye göre idarenin ücret, fazla mesai, ihbar tazminatı, yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal haklar ve bunlarla ilgili prim, vergi ve fon gibi konularda, iş kazası ve meslek hastalığı gibi sebeplerle yüklenici işçilerine ve üçüncü kişilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalması halinde, yüklenici firmanın bu ödemeleri rücuen idareye derhal ödemekle yükümlü olduğu, aksi halde yüklenicinin hakedişinden, hakedişi yetmediği takdirde teminatından defaten tahsil edileceği, ihaleye ait sözleşmenin bitiminde o sözleşme kapsamında çalışan işçilerin iş mevzuatına göre oluşan haklarının yasal süresi içinde ödendiğine ve işçinin herhangi bir hakkının kalmadığına ilişkin ibraname ve bu ödemeleri gösteren banka dekontu, ödemelerin işçilerin hesabına yatırıldığına dair bankaca onaylı ödeme tutarlarını gösterir liste veya PTT makbuzu ile ödeme bordrosunun sözleşmenin bitim tarihini izleyen on beş gün içerisinde ibraz edilmesi gerektiği, aksi takdirde yüklenicinin kesin teminatının iade edilemeyeceği, anılan sürenin sonunda söz konusu ödemelere ilişkin belgelerin idareye sunulmaması halinde yüklenicinin işçilerinin yıllık ücretli izin alacağı ve sair işçilik haklarına ait hesaplamaların idare tarafından yapılacağı ve yüklenicinin kesin teminatından karşılanmak suretiyle işçilere ödeneceği, yüklenicinin teminatının bu alacakları karşılamadığı tutar için idarenin yükleniciye rücu hakkının saklı olduğunun düzenleme altına alındığı,

Nitekim Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin Çalıştırdığı Personel, Çalışanların Hakları ve Çalışma Şartları” başlıklı altıncı bölümünde “çalışanların özlük hakları”, başlıklı maddesinde İdari Şartname’nin 47’nci maddesinde yer alan hususlarla aynı doğrultuda hükümlerin yer aldığı,

Diğer taraftan İdari Şartname’nin 47.7’nci maddesinde düzenlenmesi öngörülen Alt İşveren İşçisi Takip Formu’nun işçilerin işyerine giriş-çıkışları, güvenlik ve sözleşme şartlarının yerine getirilip getirilmediğinin kontrolü amacıyla tutulmasının öngörüldüğü, bu formda yer alan kayıtların aynı zamanda işçilerin ihbar tazminatı ve yıllık ücretli izin alacağı ve sair işçilik alacaklarının hesabında dikkate alınacağı anlaşılmıştır.

Anılan hükümler ve yapılan tespitler uyarınca alt işverenlerin işçilerinin kıdem tazminatlarının ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından ödeneceği anlaşılmaktadır. Ayrıca idarenin cevap yazısında da bu yönde açıklamaların yer aldığı görülmüştür.

İtirazen şikayete konu edilen ihbar tazminatı ve yıllık ücretli izin alacağının net bir gider niteliğinde olmadığı, herhangi bir aykırılık oluşması halinde bir gider niteliği arz edeceği, bu sorunların da personel isthdamını gerçekleştiren yükleniciden kaynaklanabileceği, bu itibarla söz konusu hususların isteklilerin tekliflerini hazırlamasına engel teşkil etmediği ve herhangi bir istekliyi diğer isteklilere nazaran avantajlı duruma getirmediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Teknik Şartname’nin “Koruyucu giyim malzemesi” başlıklı 9’uncu maddesinde, “Kışlık kıyafete ait giyecek eşyaları eylül-ekim aylarında, yazlık kıyafete ait giyecek eşyaları ile mevsimle ilgili olmayan giyecek eşyaları ise nisan-mayıs aylarında verilir. Sarf malzeme niteliğinde olan eldiven ve maske için herhangi bir süre hesaplaması yapılmaz” şeklinde düzenleme yapıldığı, koruyucu giyim malzemelerinin ihale sözleşme süresi boyunca yani başka bir deyişle 24 ay boyunca toplam 1 yazlık - 1 kışlık şeklinde mi, yoksa 2 yazlık - 2 kışlık şeklinde mi istenildiğinin açık ve net olarak belirtilmediği, söz konusu Teknik Şartname maddesinde “Sarf malzeme niteliğinde olan eldiven ve maske için herhangi bir süre hesaplaması yapılmaz” şeklinde düzenlemeye yapıldığı, eldiven ve maskenin ihale dokümanında ilgili idarenin de belirtmiş olduğu gibi sarf malzeme niteliğinde olduğu için koruyucu giyim malzemelerinin içerisinde yer almaması ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği, iddiasına ilişkin olarak yapılan incelemede,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil giderler” başlık 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince sözleşme tutarının %09,48 (bindedokuzvirgülkırksekiz) oranındaki akit damga vergisi, %05,69 (bindebeşvirgülaltmışdokuz) oranındaki karar pulu bedeli, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olacaktır.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Çalıştırılacak personele asgari ücretin üzerinde yapılacak ödemelerde brüt ücretin, asgari ücretin üzerinde en az yüzde kaç fazla olacağı ekteki tabloda belirtilmiştir. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde personelin hiçbiri çalıştırılmayacaktır.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Hizmetin yerine getirilmesi için çalıştırılacak personelin yemek ve yol ihtiyaçları yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacak olup, teklif fiyata dahildir. Bu ihtiyaçların karşılanmasına ilişkin kriterler ile asgari standartlar aşağıda belirtilmiştir.

25.3.2.1. Aylık azami 22 gün üzerinden personelin sabah işe geliş ve akşam gidişlerinin günlük bazda, tarifeli vasıtalarla sağlanması esas olup, mutad taşıt bileti değerlendirmede ölçü olarak alınacaktır.

Birim fiyat teklif mektubu eki birim fiyat teklif cetvelinde; yol bedellerine ait ''teklif edilen birim fiyat'' hanelerine 1 personel için 1 aylık yol bedeli yazılacak, ''tutarı'' hanelerine ise bu aylık bedellerin miktar hanesindeki rakam (personel sayısı) ve işin süresi olan 24 ay ile çarpılması sonucu bulunan tutar yazılacaktır.

25.3.2.2. Aylık azami 22 gün üzerinden personelin yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacak öğle yemeği, asgari 1600 kalorinin altında olmamak üzere 4 kap yemek ile ekmek ve içme suyunu kapsayacak şekilde olacaktır. (1. kap çorba, 2. kap et yemeği veya etli yemek, 3. kap pilav, makarna, salata vb., 4. kap meyve, tatlı, vb.) Kurumumuz personeli için yukarıda belirtilen standartlarda Kurum yemekhanesinde tabldot yemeği bedeli mukabili verilmekte olup, verilen bu yemek hizmetinin aksamaması, düzenin bozulmaması, yeknesaklığın sağlanması ve Kurumun güvenliği açısından, ayrıca Genel Müdürlüğümüzde başka bir yemekhane olmadığından yüklenici firma personeline de Genel Müdürlüğümüz yemekhanesinde verilmekte olan tabldottan yemek yedirilmesi esastır. Her bir personel için yemek bedeli olarak günlük KDV hariç 8,75.-TL. (sekizTLyetmişbeşKR) üzerinden aylık yemek tutarı olarak KDV hariç 192,50.-TL. (yüzdoksanikiTLelliKR) bedel yüklenicinin hakedişinden kesilecektir.
Birim fiyat teklif mektubu eki birim fiyat teklif cetvelinde; yemek bedeline ait ''teklif edilen birim fiyat'' hanesine 1 personel için 1 aylık yemek bedeli yazılacak, ''tutarı'' hanesine ise bu aylık bedelin miktar hanesindeki rakam (personel sayısı) ve işin süresi olan 24 ay ile çarpılması sonucu bulunan tutar yazılacaktır.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

5510 sayılı kanunun 81.maddesinin birinci fıkrasının "c" bendine göre kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının %2' sidir.” düzenlemesinin yer aldığı,

Birim fiyat teklif cetvelinin ise,

A1

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Marangoz(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

1

24

2

Boya-Badanacı(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

2

24

3

İnşaat ve çatı tamiratı işçisi(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

2

24

4

Mekanik tamirat işçisi(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

1

24

5

Cam temizleme işçisi(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

1

24

6

Bahçıvan(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

3

24

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

Yemek Bedeli(Yemek, yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacak olup, teklif fiyatı idari şartnamenin 25.maddesindeki açıklamalara göre hazırlanacaktır.)

kişi

10

2

Yol Bedeli(Yol, yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacak olup, teklif fiyatı idari şartnamenin 25.maddesindeki açıklamalara göre hazırlanacaktır.)

kişi

10

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Şeklinde düzenlendiği,

Teknik Şartname’nin “Koruyucu giyim malzemesi” başlıklı 9’uncu maddesinde “Çalışanların iş kıyafetleri ile koruyucu giyim malzemeleri Yüklenici firma tarafından ayni olarak verilecektir.

a ) Yazlık ve kışlık kıyafetler ile mevsimle ilgili olmayan giyecek eşyalarının verilme zamanı, göreve ilk başlayanlar, görevinden ayrılanlar veya çıkarılanlar ile ilgili hususlar aşağıda belirtilmiştir;

Kışlık kıyafete ait giyecek eşyaları eylül-ekim aylarında, yazlık kıyafete ait giyecek eşyaları ile mevsimle ilgili olmayan giyecek eşyaları ise nisan-mayıs aylarında verilir. Sarf malzeme niteliğinde olan eldiven ve maske için herhangi bir süre hesaplaması yapılmaz.

Giyim eşyası için belirlenen kullanma süresi dolmadan yeni giyim eşyası verilemez.

Herhangi bir nedenle bir dönem için verilmeyen giyim eşyası sonraki döneme ait giyecek eşyası ile birlikte de verilmez.

Göreve ilk başlayışta; birinci fıkrada belirtilen aylar beklenmeden giyim eşyası verilir. Ancak, giyim eşyasının verildiği tarih ile bu tip eşyaların genel olarak verilmesi gereken tarih arasında kalan süre, o eşya için tespit edilen kullanma süresinin 1/4'ünden az ise, ilk giyim eşyası verilmez.

Görev yaparken giyilmesi zorunlu olan giyim eşyası, görev nedeniyle kullanılamaz hale gelir ve bu durum bir tutanakla tespit edilirse, veriliş tarihine bakılmaksızın yenisi verilebilir…” düzenlemesinin yer aldığı,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 02.01.2017; işi bitirme tarihi 31.12.2018

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

İhale konusu iş süresinin 2 yıl olduğu, söz konusu Teknik Şartname düzenlemesinden ihale kapsamında temin edilecek olan personele verilmesi gereken iş kıyafetlerinin yaz kıyafetlerinin nisan - mayıs aylarında, kış kıyafetlerinin ise eylül – ekim aylarında verilmesi gerektiği, sarf malzeme niteliğinde olan maske ve eldiven için ise herhangi bir süre hesaplamasına gidilmediği anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin 9’uncu maddesinde sarf malzeme olarak belirtilen eldiven ve maskenin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde sarf malzeme olarak belirtilmediği, ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde de ayrı satır açılmadığı görülmüştür.

İhale konusu işin süresinin 2 yıl olduğu, söz konusu Teknik Şartname düzenlemesinden ise personele verilecek olan iş kıyafetlerinin yıllık olarak mı yoksa ihale konusu işin süresi boyunca bir defaya mahsus olarak mı kıyafet verileceğine dair net bir açıklamanın yer almadığı görülmüştür.

Ancak ihale tarihinin 03.11.2016 olduğu, idare tarafından söz konusu şikâyet başvurusuna ilişkin olarak ise 02.11.2016 tarihinde EKAP üzerinden başvuru sahibi istekliye tebligat yapıldığı, verilen cevap yazısında ihale konusu iş süresince verilecek olan kıyafetlerin yıllık olarak kışlık ve yazlık şeklinde verilmesi gerektiğinin belirtildiği, isteklinin şikâyet başvurusuna ilişkin olarak ihale tarihinden önce idare tarafından cevap verildiği ve gerekli açıklamaların yapıldığı görülmüştür.

Söz konusu Teknik Şartname maddesinde maske ve eldivenin sarf malzeme olarak belirtildiği, söz konusu malzemelerin sarf malzeme niteliğinde olduğu bu nedenle de herhangi bir kullanım süresine yer verilmediği, bu itibarla sarf malzeme niteliğinde olan eldiven ve maskenin sözleşme ve genel giderler olan %4’ün içerisinde yer alabileceği, ayrıca bu durumun da isteklinin teklifini sunmasına engel teşkil etmediği anlaşılmış olup başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi