KİK Kararı: 2016/UH.I-2934

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/065
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 30.11.2016
Karar No : 2016/UH.I-2934

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Tic. Ltd. Şti. - A B S Medikal Özel Sağlık Hizmetleri Sterilizasyon Dezenfeksiyon ve Danışmanlık San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İzmir Caddesi No: 36/2 Kızılay/ Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kütahya İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Ali Paşa Mahallesi Abdurrahman Kara Bulvarı Konak Residance Kat: 1 Daire: 9 43100 KÜTAHYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/386594 İhale Kayıt Numaralı “12 Aylık Veri Hazırlama Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Kütahya İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 01.11.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “12 Aylık Veri Hazırlama Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Tic. Ltd. Şti. - A B S Medikal Özel Sağlık Hizmetleri Sterilizasyon Dezenfeksiyon ve Danışmanlık San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 15.11.2016 tarih ve 63212 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.11.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2623 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; idarece ihalenin iptal edilmesi kararının gerekçesinin mevzuata uygun olmadığı iddia edilmektedir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin “12 Aylık Veri Hazırlama Hizmeti Alımı” işi olduğu, söz konusu ihaleye 4 isteklinin katıldığı, isteklilerden ikisinin İdari Şartnamenin 7’nci maddesinde tanımlanan bazı belgelerin eksik olması gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin 10.11.2016 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu ihale komisyonu kararında ihalenin “27.10.2016 tarihinde idaremize ihale dokümanına ait bazı konular ile ilgili zeyilname talebi gelmiştir. İdaremizce zeyilname talebi uygun görülmemiş ve buna yönelik yazı ile bildirim yapılmıştır. Engellilere ve bayan personellere yönelik konularda zeyilnameye verilen olumsuz cevabın gerekçeleri idaremizce sehven açıklama bildirimi adıyla tüm isteklilere gönderilmiştir. Söz konusu ihaleye ait idari şartname’nin Madde 13- İhale dokümanına ilişkin açıklama yapılması başlıklı hükmü ile ilişkilendirildiğinde ve yapılan itiraz da göz önünde alınarak..” gerekçesiyle iptal edildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular başlıklı” 54’üncü maddesinde “…Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

…karar verilir” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.

Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir…” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden idare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvurularının idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı olarak inceleneceği, ihale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek bir hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde bütün tekliflerin reddedilerek ihalenin iptaline karar verilebileceği ve bu durumda idarenin herhangi bir yükümlülük altına girmeyeceği ancak, idarenin isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildireceği anlaşılmaktadır.

İşe ait İdari Şartname’nin “İhale dokümanına ilişkin açıklama yapılması” başlıklı 13’üncü maddesinde “13.1. İstekliler, tekliflerin hazırlanması aşamasında, ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duydukları hususlarla ilgili olarak, ihale tarihinden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edebilir. Bu tarihten sonra yapılacak açıklama talepleri değerlendirmeye alınmayacaktır.

13.2. Talebin uygun görülmesi halinde İdarece yapılacak yazılı açıklama, ihale tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir.

13.3. Açıklamada, sorular ile İdarenin ayrıntılı cevabı yer alır, açıklama talebinde bulunanın kimliği belirtilmez.

13.4. Açıklamalar, açıklamanın yapıldığı tarihten sonra dokümanı satın alanlara ihale dokümanının bir parçası olarak verilir.” düzenlemesi yapılmıştır.

Yine Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde de “ (1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır.

(3) Ön yeterlik başvurusu veya teklif verme aşamasında, ihale veya ön yeterlik dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak ihale veya son başvuru tarihinden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edilebilir. Bu tarihten sonra yapılacak açıklama talepleri değerlendirmeye alınmaz.

(4) Açıklama talebinin idarece uygun görülmesi halinde idarece yapılacak açıklama, bu tarihe kadar doküman alanların tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. İdarenin bu yazılı açıklaması, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün önce tüm istekli olabilecekler, adaylar veya isteklilerin bilgi sahibi olmalarını sağlayacak şekilde yapılır. Açıklamada, sorular ve idarenin ayrıntılı cevapları yer alır; ancak açıklama talebinde bulunanın kimliği belirtilmez. Yapılan yazılı açıklamalar, açıklama yapıldıktan sonra ihale veya ön yeterlik dokümanı alanlara, bu doküman ile birlikte verilir.

(5) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet üzerine yapılan incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen hükümler uyarınca aday/istekli olabilecekler tarafından ihale veya ön yeterlik dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak ihale veya son başvuru tarihinden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edilebileceği, söz konusu talebin idarece uygun görülmesi halinde idarece yapılacak açıklamanın, bu tarihe kadar doküman alanların tamamına gönderileceği, idarenin bu yazılı açıklamasının ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün önce tüm istekli olabilecekler, adaylar veya isteklilerin bilgi sahibi olmalarını sağlayacak şekilde yapılacağı ve açıklamada, soruların ve idarenin ayrıntılı cevaplarının yer alacağı, ancak açıklama talebinde bulunanın kimliğinin belirtilmeyeceği anlaşılmış olmakla birlikte, idarece yazılı talebin uygun görülmemesi haline yönelik herhangi bir hükme yer verilmediğinden, idarece zeyilnameye verilen olumsuz cevabın gerekçelerinin açıklama bildirimi adıyla sehven tüm isteklilere gönderilmesi hususunun ihalenin sağlıklı sonuçlandırılmasına engel teşkil edecek bir aykırılık olarak görülmediği ve dolayısıyla idarenin söz konusu iptal gerekçesinin yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında; “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmüne,

Yine İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Şikayet başvurusu üzerine inceleme” başlıklı 10’uncu maddesinde “(1) İhalelere ilişkin olarak öncelikle ihaleyi yapan idareye şikayet başvurusunda bulunulur. Bu şikayet başvuruları, süresinde ve usulüne uygun sözleşme imzalanmadan önce yapılmış olması halinde idare tarafından incelenerek sonuçlandırılır.” hükmüne,

…

Aynı Yönetmelik’in “Karar gereklerinin yerine getirilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde de “(1) Şikayeti sonuçlandıran idare kararı, en geç üç gün içerisinde başvuru sahibi ile aday veya isteklilere bildirilir. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularında ve ilan veya dokümanda yer alan düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklara yönelik şikayet başvurularında istekli olabileceklere, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise adaylara da bildirim yapılır. Son bildirim tarihini izleyen günden itibaren süresi içerisinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulmamış ise, idare tarafından kararın gerektirdiği işlem veya eylemler yerine getirilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İhale işlem dosyasının incelenmesinde, 01.11.2016 tarihinde yapılan ihaleye, ihale dokümanı satın alan Pam-Pak Sosyal ve Sağlık Hiz. Bilgi İşlem Otomasyon İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ve Evrim savunma Yön. ve Dan. Güv. Sis. İnş. Taş. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.nin 26.10.2016 tarihinde ihale dokümanına yönelik olarak şikayet başvurusunda bulundukları, idarece söz konusu şikayet dilekçelerine ilişkin verilen “ Şikayete cevap” başlıklı E.37 ve E.38 sayılı cevap yazılarının 27.10.2016 tarihinde EKAP üzerinden söz konusu isteklilere bildirildiği, yine yukarıda belirtilen iki şikayette yer verilen toplam yedi iddiaya ilişkin idare kararının idarece “Açıklama Bildirimi” başlıklı E.39 sayılı yazılarla diğer isteklilere bildirildiği görülmüştür.

Bu açıklama bildirimi üzerine bildirimin EKAP üzerinden kendilerine tebliğ edilmesinin mevzuat hükümlerine aykırı olduğu iddiasıyla yine Pam-Pak Sosyal ve Sağlık Hiz. Bilgi İşlem Otomasyon İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 07.11.2016 tarihinde idareye şikayette bulunulduğu ve idarece alınan 10.11.2016 tarihli ihale komisyonu kararı ile de anılan gerekçeyle ihalenin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

Tüm bu açıklamalar ışığında idarece yapılan iki şikayet başvurusuna ilişkin hazırlanan şikayete cevap konulu yazıların şikayette bulunan firmalara bildirildiği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 13’üncü maddesi uyarınca ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularında ve ilan veya dokümanda yer alan düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklara yönelik şikayet başvurularında istekli olabileceklere bildirim yapılacağının hükme bağlandığı dikkate alındığında, her ne kadar iki şikayete cevap yazısının da ayrı ayrı diğer firmalara da bildirilmesi gerektiği anlaşılmış olsa da, idarece bu şekilde bildirimde bulunulmayıp, iki şikayet dilekçesinde yer verilen hususlar birleştirilmek suretiyle tek bir yazı olarak ancak şikayete cevap başlığı ile değil de, “Açıklama bildirimi” başlığı ile diğer firmalara bildirimde bulunulduğu görülmüş olup, bu çerçevede mevzuatın öngördüğü yükümlülüğün de yerine getirildiği tespit edilmiştir.

Bu itibarla da idarenin diğer isteklilere yapmış olduğu açıklama bildiriminin kendisine iki firmanın yapmış olduğu şikayet başvurusuna verilen karar kapsamında nitelendirilmesi gerektiği ve yapılan bildirimin başlığı ne olursa olsun içeriği itibariyle şikayet konularını açıklığa kavuşturan anlama sahip olduğu ve bildirimin zaten idarenin sorumluluğunda bulunduğu, kaldı ki idarenin bildiriminin kendisi tarafından öngörüldüğü gibi İdari Şartnamenin 13’üncü maddesindeki açıklama ve zeyilname talebinin karşılığı olarak kabul edilmesi halinde dahi, taleplerin uygun görülmemesine yönelik olumsuz cevabın sebeplerinin tüm isteklilere bildirilmesinde Kanun’un 5’inci maddesindeki temel ilkeleri ihlal edecek bir aykırılık bulunmadığı ve ihalenin sonuçlandırılmasına engel görülmemesi gerektiğinden hareketle, idarenin ihaleyi “Engellilere ve bayan personellere yönelik konularda zeyilnameye verilen olumsuz cevabın gerekçeleri idaremizce sehven açıklama bildirimi adıyla tüm isteklilere gönderilmiştir. Söz konusu ihaleye ait idari şartname’nin Madde 13- İhale dokümanına ilişkin açıklama yapılması başlıklı hükmü ile ilişkilendirildiğinde ve yapılan itiraz da göz önünde alınarak”. gerekçesinden dolayı iptal etmesinin mevzuata uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

İdarenin ihalenin iptali kararının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi