KİK Kararı: 2016/UH.I-2448

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2016/054
Gündem No : 30
Karar Tarihi : 05.10.2016
Karar No : 2016/UH.I-2448

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Poyraz Yönetim Sosyal Hizmetler Gıda Tem. ve İnş. San Tic. Ltd. Şti.,

Hamidiye Mahallesi Başöğretmen Cad. No: 37 D: 1 Çekmeköy/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mersin Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı,

Çankaya Mah. İstiklal Cad. Eski Özel İdare İşhanı Kat: 5 Akdeniz/MERSİN

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/275710 İhale Kayıt Numaralı “MBB Sınırları Dahilinde Yolların, Park ve Yeşil Alanların Temizliğinde, Bakımında, Onarımında, Katı Atıkların Aktarma İstasyonlarından Düzenli Depolama Alanına Nakledilmesi İşinde Çalıştırılmak Üzere Araç Kiralama ve Personel Çalıştırılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mersin Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı tarafından 26.08.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “MBB Sınırları Dahilinde Yolların, Park ve Yeşil Alanların Temizliğinde, Bakımında, Onarımında, Katı Atıkların Aktarma İstasyonlarından Düzenli Depolama Alanına Nakledilmesi İşinde Çalıştırılmak Üzere Araç Kiralama ve Personel Çalıştırılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Poyraz Yönetim Sosyal Hizmetler Gıda Tem. ve İnş. San Tic. Ltd. Şti.nin 22.08.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.08.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.09.2016 tarih ve 50356 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.09.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2048 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname'nin 7.5.2’nci maddesinde isteklilerden kendi malı olması istenen araçların ihaleye katılım şartı olarak belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu, bu düzenlemenin ihaleye katılımı daraltıcı ve rekabet ortamını engelleyici bir husus olduğu,

2. İdari Şartname'de belirlenen benzer iş tanımının ihale konusu iş ile aynı nitelikte olduğu, ihale konusu iş veya işin bölümleri ile nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren tanımların belirlenmesi gerekirken, tek bir iş kolu üzerinden ihale konusu iş ile aynı şekilde belirleme yapılmasının ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olduğu,

3. Teknik Şartname'de ihale konusu işte çalıştırılacak araçların en az 2013 model olmalarının istendiği, söz konusu işte istenen araçlara ilişkin model şartı getirilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

4. Teknik Şartname'de süpürge araçlarından 8 m3 kapasiteli araç ile ilgili araç kapasitesine ilişkin net ifadelere yer verildiği, dolayısıyla daha yüksek kapasiteye sahip araçların teklif edilmesi durumunda isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmalarına neden olacağı,

5. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin eki olan tip sözleşme örneğinin 26 no’lu dipnotuna uygun olarak hazırlanmadığı, yazılması gereken ibarelerin dışında düzenlemelerin yapıldığı,

6. İhale dokümanından ihale konusu işte çalıştırılacak tüm personelin işin süresi boyunca ulusal bayram ve genel tatil günlerinin tamamında çalışacaklarının anlaşıldığı, ancak 4857 sayılı İş Kanunu’nun çalışma sürelerine ilişkin hükümleri çerçevesinde bir işçinin haftalık çalışma süresinin 45 saat olduğu ve işçilere iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içerisinde kesintisiz en az yirmi dört saat hafta tatili verilmesi gerektiği, ihale dokümanında yer alan düzenlemenin bu haliyle İş Kanunu’na aykırı olduğu,

7. İhale konusu işte çalıştırılacak çöp toplama araçlarının iş süresinde yapacakları ortalama km değerlerine ihale dokümanında yer verilmediği, yakıt, bakım, tamir ve lastik maliyetinin araçların kat edeceği km’ye göre değişiklik göstereceği, sadece araçların çalıştırılacağı zaman diliminin belirtilmesinin teklif bedelinin tespitinde yeterli bir veri olmadığı,

8. Teknik Şartname'nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 11’inci maddesinde yer alan düzenleme ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde yer alan düzenleme birlikte değerlendirildiğinde “Anılan hükümler neticesinde işçi ücretlerinin 3 aylık dönemi geçmeden yükleniciye bu hususta bir hüküm konulmasının aykırı olduğu açıkça görülmektedir.” iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci, 2’nci, 3’üncü ve 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İdareye Şikayet Başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26’ncı maddeye göre işlem tesis edilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle İlgili Genel Esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

26.08.2016 tarihinde gerçekleştirilen ihalenin ilanının 27.07.2016 tarihinde yayımlandığı görülmüştür.

27.07.2016 tarihli İhale İlanı’nda “MBB Sınırları dahilinde Yolların, Park Ve Yeşil Alanların Temizliğinde, Bakımında, Onarımında, Katı Atıkların Aktarma İstasyonlarından Düzenli Depolama Alanına Nakledilmesi İşinde Çalıştırılmak Üzere Araç Kiralama ve Personel Çalıştırılması işi hizmet alımı 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 19 uncu maddesine göre açık ihale usulü ile ihale edilecektir. İhaleye ilişkin ayrıntılı bilgiler aşağıda yer almaktadır:

…

4.3. Mesleki ve Teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

4.3.1. İş deneyimini gösteren belgeler:

Son beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında kabul işlemleri tamamlanan ve teklif edilen bedelin % 38 oranından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesi.

4.3.2. Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu:

Bu ihale kapsamında çalıştırılacak araçların sayılarını ve teknik özelliklerini gösterir liste aşağıda verilmiştir.

Sıra

Araç

Teknik Özellikleri

Toplam Miktarı

Kendi Malı Şartı

1

Vakumlu Yol Süpürme Aracı (8 m3)

Motor Gücü En Az: 180 Hp,
Yardımcı Motor Gücü En Az: 80 Hp,
Çöp Haznesi Kapasitesi En Az(katı ve sıvı atık hazneli): 8m3,
Temiz Su Taşıma Kapasitesi En Az: 4-6 m3,
Yol yıkama, toz bastırma ve dezenfektan özellikli vakumlu yol süpürme aracı

30

2

2

Vakumlu Yol Süpürme Aracı (0,5 - 2 m3)

Motor Gücü En Az: 20 Hp,
Çöp Haznesi Kapasitesi En Az: 0,5 m3,
Su Tankı Kapasitesi En Az: 100 litre,
Ön 2 teker arasında vakumlu, belden kırma manevra yetenekli, yol ve kaldırım süpürme özellikli vakumlu yol süpürme aracı

25

2

3

Su Tankeri (Arazöz) (En az 26 Ton - en fazla 30 Ton)

Motor Gücü En Az: 300 Hp,
Su Taşıma Kapasitesi: En Az 26 Ton-En Fazla 30 Ton,
Basınç Kapasitesi En Az: 200 bar,
Yol yıkama ve sıvı gübre serpme özellikli su tankeri

3

4

Su Tankeri (Arazöz) (en az 21 - en fazla 24 Ton)

Motor Gücü En Az: 250 Hp,
Su Taşıma Kapasitesi En Az: 21 Ton-En Fazla 24 Ton,
Basınç Kapasitesi En Az: 200 bar,
Yol yıkama ve sıvı gübre serpme özellikli su tankeri

2

5

Su Tankeri (Arazöz) (en az 18 - en fazla 20 Ton)

Motor Gücü En Az: 250 Hp,
Su Taşıma Kapasitesi En Az: 18 Ton - En Fazla 20 Ton,
Basınç Kapasitesi En Az: 200 bar,
Yol yıkama ve sıvı gübre serpme özellikli su tankeri

10

1

6

Su Tankeri (Arazöz) (en az 14 - en fazla 16 Ton)

Motor Gücü En Az: 200 Hp,
Su Taşıma Kapasitesi En Az: 14 Ton - En Fazla 16 Ton,
Sulama özellikli Su Tankeri

18

2

7

Su Tankeri (Arazöz) (en az 5 - en fazla 8 Ton)

Motor Gücü En Az: 150 Hp,
Su Taşıma Kapasitesi En Az: 5 Ton - En Fazla 8 Ton,
Yol yıkama özellikli Su tankeri

8

8

Su Tankeri (Arazöz) (en az 10 - en fazla 12 Ton)

Motor Gücü En Az 200 Hp,
Su Taşıma Kapasitesi: En Az 10 Ton-En Fazla 12 Ton,
Yol yıkama özellikli Su tankeri

2

9

Damperli Kamyon

Motor Gücü En Az: 120 Hp Kapasitesi En Az: 10 m3 damper kasalı kamyon

6

10

Çöp Semi Treyleri

Çöp Kapasitesi En Az: 70 m³ çöp transfer semi treyleri

10

11

Çöp Semi Treyler Çekicisi

Motor Gücü En Az: 300 Hp çekici kamyon
Çöp Semi Treylerini çekmeye uygun özellikte

5

1

12

Damperli Kamyonet (1-3 m³)

Motor Gücü En Az: 100 Hp Kapasite En Az: 1-3 m3 Damperli çöp kamyoneti

21

13

Çift Kabin Kamyonet

Motor Gücü En Az: 120 Hp
Yakıt Türü: Dizel,
Vites Tipi: Manuel
Çift kabin ve klimalı

48

14

Lastik Tekerlekli Yükleyici

Motor Gücü En Az: 80 Hp,
Kazıcı arka kepçeli, lastik tekerlekli yükleyici

11

1

15

Ağaç Sökme ve Dikme Aracı

Motor Gücü En Az: 250 Hp
Döner tip, ağaç sökme - dikme aracı

1

16

Teleskopik Platformlu Araç

Motor Gücü En Az: 120 Hp
Çalışma Yüksekliği En Az: 4 metre ,
Sepet Taşıma Ağırlığı En Az: 175 kg.
Kule Dönme Açısı: 360 (+ - 180 derece)

10

17

Çift Kabin Pikap (4x2)

Motor Gücü En Az: 75 Hp
Yakıt Türü: Dizel,
Vites Tipi: Manuel
Çift kabin ve klimalı

10

18

Çift Kabin Pikap (4x4)

Motor Gücü En Az: 90 Hp
Yakıt Türü: Dizel,
Vites Tipi: Manuel
Çift kabin ve klimalı

4

19

Minibüs

Motor Gücü En Az: 125 Hp,
Yolcu Taşıma Kapasitesi En Az: 16+1,
Yakıt Türü: Dizel,
Vites Tipi: Manuel-Klimalı

4

20

Binek Araç

Motor Gücü En Az: 75 Hp
Yakıt Türü: Dizel,
Vites Tipi: Manuel veya Otomatik-Klimalı

50

21

Tek Kabin Kamyonet

Motor Gücü En Az: 90 Hp,
Yakıt Türü: Dizel,
Vites Tipi: Manuel
Klimalı ve araç her türlü araç-gereç ve bitki taşımaya uygun, üzeri tente ile kapatılmış olacaktır.

10

22

Traktör

Motor Gücü En Az: 50 Hp,
Römorklu olacaktır. Her türlü çekme, toprak işleme ve koşu takımı bulunacaktır. Römorklarının hidrolik sistemleri mutlaka çalışır durumda olacaktır.

13

23

Lastikli Ekskavatör

Motor Gücü En Az: 140 Hp,
Yakıt Türü: Dizel,
Çalışma Ağırlığı En Az: 20.000 kg
Kepçe Kapasitesi En Az: 1 m3

3

İstekliler tarafından temin edilecek olan tüm araçlar 2013 model ve üzeri olacaktır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği´nin 41. maddesi uyarınca, ihale konusu işin niteliği, idarenin ihtiyacı zamanında karşılaması, isteklilerin ihale konusu hizmette etkin olarak faaliyette bulunduklarını gösterebilmesi, kullanılacak makine ve ekipmanın işin gerçekleştirilmesindeki önem derecesi gibi kriterler göz önünde bulundurularak, idaremizce yukarıdaki tabloda belirtilen sayıda makine ve ekipmanda kendi malı şartı aranmaktadır.

Kendi malı şartı aranan araçların yukarıdaki tabloda belirtilen özelliklere haiz olduğunu gösterir bilgi ve belgelerin aslını veya aslına uygunluğunu noterce onaylanmış örneğini veya idaremiz tarafından "Aslı İdaremizce Görülmüştür" veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerini (araç ruhsatları ve taşıt kartları (iş makinalarında iş makinası tescil belgesi) ile birlikte imalatçıdan alınmış araca eklenmiş teçhizat ve/veya ekipmanın uygunluk projeleri ve belgeleri ile diğer teknik özellikleri tevsik edici belgelerin) teklif dosyasında sunulması zorunludur.

İsteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da (Değişik ibare: 12/06/2015-29384 R.G./ 3. md.) yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir.

Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yolu ile edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile isteklinin kendi malı sayılır.

4.4. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

4.4.1.

Özel veya resmi kurumlara yapılmış olan her türlü Sürücülü ve/veya Sürücüsüz Araç kiralanması hizmet alımı işini tamamlamış örnek uygulamalar benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye 5 isteklinin teklif verdiği, 4 isteklinin çeşitli gerekçelerle değerlendirme dışı bırakıldığı, Altaş Yapı San. ve Tem. Hiz. Tic. A.Ş.- Tepe-Kent Yapı İnşaat Taah. Tem. Nak. Paz. San ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği, başvuru sahibi Poyraz Yönetim Sosyal Hizmetler Gıda Tem. ve İnş. San Tic. Ltd. Şti.nin ihale dokümanı satın aldığı ancak ihaleye teklif vermediği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibinin incelemeye konu 1’inci, 2’nci, 3’üncü ve 4’üncü iddialarının 27.07.2016 tarihli İhale İlanı’na yansıyan hususlar olduğu, dolayısıyla incelemeye konu iddiaların ilana yönelik başvuru niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri doğrultusunda ilana yönelik başvurularda, şikâyete konu edilen hususun farkına varılmış olması gereken tarihin ilk ilan tarihi olduğu ve ilana yönelik şikâyet başvurularının ilan tarihinden sonraki 10 gün içerisinde idareye yapılması gerektiği, bu doğrultuda İhale İlanı 27.07.2016 tarihinde yayımlanan incelemeye konu ihalede ilana yönelik başvuruların en geç 10 gün içinde yapılması gerekirken başvuru sahibi tarafından bu süre geçtikten sonra 22.08.2016 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu görülmüştür.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvuru sahibinin incelemeye konu iddialarının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme Tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 no’lu dipnotunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklaması bulunmaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

1.Yüklenici, araçlarının ve personelinin gerek işbu şartname ve ekleri ile kendine verilen görevleri yaparken gerekse görevleri dışında kurumun mallarına, gelirine, çalışanlarına (idari, işçi) ve üçüncü şahıslara verecekleri her türlü maddi, manevi ve cismani zarardan ve bunların telafisi için yapılacak masraflardan sorumludur. Bu hususta üçüncü şahıslar veya diğer resmi merciler idareyi muhatap alarak Mersin Büyükşehir Belediyesi veya bağlı birimleri aleyhine hukuki işlem başlattığı takdirde yargılama gideri ve ihtilafın sulh yolu ile çözülmesi de dahil olmak üzere Mersin Büyükşehir Belediyesi veya bağlı birimlerinin bu hususta uğrayacağı her türlü masraf yüklenici tarafından ödenecektir.

2. Araçların ve personelin ihalede belirtilen işler dışında; yüklenicinin tüzel kişiliği ile ilgili özel işlerinde veya işlerinin takibinde çalıştığı ve/veya çalıştırıldığı tutanakla tespit edildiğinde günlük sözleşme bedelinin %0,002'si (yüzbindeiki) yüklenicinin aylık hak edişinden kesilir.

3. Mesaisine izinsiz veya bildirimsiz geç gelerek işin aksamasına neden olan, mesaisini terk eden ve/veya erken giden personele tutulan her tutanak için kişi başı günlük sözleşme bedelinin %0,001'i (yüzbindebir) yüklenicinin aylık hak edişinden kesilir.

4. İhale kapsamında hizmet ifa edilen birimde; hizmetin aksaması, talimatlara, planlara uygun olmaması veya durması durumunda yüklenici ve/veya çalışanlarının ve/veya araçlarının kusuru tutanakla tespit edildiğinde sözleşme bedelinin %0,002'si (yüzbindeiki) yüklenicinin aylık hak edişinden kesilir.

5. İş ve iş güvenliği hükümlerine uyulmadığı tutanakla tespit edildiğinde her bir personel için sözleşme bedelinin %0,002'si (yüzbindeiki) yüklenicinin aylık hak edişinden kesilir.

6. Yükleniciye zimmetle teslim edilen demirbaşın çalışandan kaynaklanan bir nedenle hasar alması veya zayii olması halinde yüklenici o demirbaşı temin etmekle mükelleftir. Aksi halde giderilmeyen hasar ve zararlar idarece karşılanarak ilgili masraflar yüklenicinin aylık hak edişinden kesilir.

7. Yüklenici firmanın belirtilen sayıda personeli ve aracı (İdareden kaynaklanan durumlar haricinde) çalıştırmaması halinde tutulacak zapta istinaden bu suretle çalışılmayan günlerde noksan her personel ve araç için günde sözleşme bedelinin %0,001'i (yüzbindebir) üzerinden hesaplanacak miktar yüklenici firmanın istihkakından kesilecektir.

8. Yüklenici, personelin maaşını idaremizce hakediş bedelinin yüklenicinin hesabına yatırıldığı tarihi izleyen en geç 2 (iki) gün içerisinde ilgili bankaya yatıracaktır. Yatırılan işçi ücretlerinin (her işçi için ayrı ayrı aylık tutarlar) liste halinde banka teyitli ve imzalı olarak bir sonraki hak edişe koyacaktır. Aksi halde gecikilen her takvim günü için ödenmesi gereken (ilgili aya ait) hak ediş bedelinin (KDV hariç) %0,06?sı (onbindealtı) oranında gecikme cezası bir sonraki hak ediş bedelinden kesilecektir. Personel maaşlarının süresinde ödenmesiyle ilgili 4857 Sayılı İş Kanunu hükümleri geçerlidir.

9. İhale dokümanında yer alan kendi malı şartı getirilen araçlarla ilgili; sözleşmenin imzalanmasını müteakip iş yeri teslimi ile birlikte kendi malı şartı istenen araçların hepsi idarenin kurduğu kontrol teşkilatına teslim edilecektir. Teslim edilmeyen her bir araç için, günlük hesaplanmak üzere sözleşme bedelinin%0,06?sı (onbindealtı) oranında parasal ceza uygulanacaktır. Her durumda kendi malı şartı istenen araçların tamamının 5 (beş) iş günü içerisinde kontrol teşkilatına teslim edilmemesi durumunda 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

10. İhale dokümanında yer alan kendi malı şartı getirilmeyen araçlarla ilgili; sözleşmenin imzalanmasını müteakip iş yeri teslimi ile birlikte kendi malı şartı istenmeyen araçların hepsi idarenin kurduğu kontrol teşkilatına teslim edilecektir. Teslim edilmeyen her bir araç için, günlük hesaplanmak üzere sözleşme bedelinin %0,01?i (onbindebir) oranında parasal ceza uygulanacaktır. Her durumda kendi malı şartı istenmeyen araçların tamamının 10 (on) iş günü içerisinde kontrol teşkilatına teslim edilmemesi durumunda 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

11. 2, 3, 4, 5, 7, 8, 9 ve 10 uncu maddelerin uygulanmasında en az on gün süreli yazılı ihtar çekilir. 9 ve 10 uncu maddelerde yer alan ceza hükümleri hariç, diğer aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle 10 (on) adede ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen cezalar uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İşin uygulanması sırasında sözleşmeye aykırılığın tespiti halinde uygulanacak cezai yaptırımlara ilişkin düzenlemelere sözleşme tasarısında yer verilmesi, bununla birlikte idarelerin sözleşme tasarısını hazırlarken Hizmet Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Tip Sözleşme’yi kullanmaları kural olarak öngörülmüş, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmelerin kullanılmasına ise istisna getirilmiştir. Ayrıca, Tip Sözleşme’de yüklenici tarafından sözleşmenin ihlali halinde yüklenicinin ödeyeceği ceza tutarının, sözleşme fiyatının yüzde birini geçmemek üzere bir oran olarak belirlenmesi gerektiği, tekrar eden işlerde sözleşmeye aykırılıkların belli bir sayıya ulaşması halinde protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği düzenlenmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesi incelendiğinde, işin gereği yerine getirilmediği takdirde uygulanacak cezaların maddeler halinde idarece ayrı ayrı belirtildiği, her bir maddede toplam sözleşme bedeli üzerinden hesaplanmak üzere ve her bir aykırılık hali için kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtildiği, 9’uncu ve 10’uncu maddelerde yer alan ceza hükümleri hariç, diğer aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle 10 (on) adede ulaşması durumunda öngörülen cezalar uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirme neticesinde, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde işin tekrar eden kısımlarına ilişkin olarak sözleşmeye aykırılık hallerinin ve her bir aykırılık için kesilecek ceza miktarlarının, hangi aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin feshedileceğinin belirtildiği, söz konusu düzenlemelerin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalara uygun şekilde hazırlandığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir.

İşçi hak ettiği serbest zamanı altı ay zarfında, çalışma süreleri içinde ve ücretinde bir kesinti olmadan kullanır.

63 üncü maddenin son fıkrasında yazılı sağlık nedenlerine dayanan kısa veya sınırlı süreli işlerde ve 69 uncu maddede belirtilen gece çalışmasında fazla çalışma yapılamaz.

Fazla saatlerle çalışmak için işçinin onayının alınması gerekir.

Fazla çalışma süresinin toplamı bir yılda ikiyüzyetmiş saatten fazla olamaz.

Fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışmaların ne şekilde uygulanacağı çıkarılacak yönetmelikte gösterilir...” hükmü,

Aynı Kanun’un “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma” başlıklı 44’üncü maddesinde “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde işyerlerinde çalışılıp çalışılmayacağı toplu iş sözleşmesi veya iş sözleşmeleri ile kararlaştırılır. Sözleşmelerde hüküm bulunmaması halinde söz konusu günlerde çalışılması için işçinin onayı gereklidir.

Bu günlere ait ücretler 47 nci maddeye göre ödenir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Hafta tatili ücreti” 46’ncı maddesinde “- Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir.

Şu kadar ki;

a) Çalışmadığı halde kanunen çalışma süresinden sayılan zamanlar ile günlük ücret ödenen veya ödenmeyen kanundan veya sözleşmeden doğan tatil günleri,

b) (Değişik: 4/4/2015-6645/35 md.) Ek 2 nci maddede sayılan izin süreleri,

c) Bir haftalık süre içinde kalmak üzere işveren tarafından verilen diğer izinlerle hekim raporuyla verilen hastalık ve dinlenme izinleri,

Çalışılmış günler gibi hesaba katılır.

Zorlayıcı ve ekonomik bir sebep olmadan işyerindeki çalışmanın haftanın bir veya birkaç gününde işveren tarafından tatil edilmesi halinde haftanın çalışılmayan günleri ücretli hafta tatiline hak kazanmak için çalışılmış sayılır.

Bir işyerinde işin bir haftadan fazla bir süre ile tatil edilmesini gerektiren zorlayıcı sebepler ortaya çıktığı zaman, 24 ve 25 inci maddelerin (III) numaralı bentlerinde gösterilen zorlayıcı sebeplerden ötürü çalışılmayan günler için işçilere ödenen yarım ücret hafta tatili günü için de ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde hafta tatili ücreti işverence işçiye ödenir.” hükmü,

Söz konusu Kanun’un “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” 78’inci maddesinde “…78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir…” açıklamaları,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: MBB Sınırları dahilinde Yolların, Park ve Yeşil Alanların Temizliğinde, Bakımında, Onarımında, Katı Atıkların Aktarma İstasyonlarından Düzenli Depolama Alanına Nakledilmesi İşinde Çalıştırılmak Üzere Araç Kiralama ve Personel Çalıştırılması işi

b) Miktarı ve türü: 304 adet makine, ekipman ve araç - 206 Adet Personel (200 adet Şoför, 6 adet Engelli Personel)…” düzenlemesi,

Aynı Şartname'nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti: İş süresi boyunca, Personele ödenecek ücretler, aşağıdaki belirtilen tutarlarda olacak ve asgari bu şekilde ödeme yapılacaktır.

Personel Vasfı/tipi / Asgari Ücret Üzeri Ödeme Oranı / Sayı

ŞOFÖR Hizmet Alımı (Asgari Ücretin %40 Fazlası)

200 Kişi

ENGELLİ Personel Hizmet Alımı (Asgari Ücretin %16 Fazlası)

6 Kişi

Bu iş süresi boyunca gerçekleştirilecek Ulusal Bayram ve Genel Tatil günleri mesaileri toplamı aşağıdaki gibidir;

ŞOFÖR Hizmet Alımı (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri) (Asgari Ücretin %40 Fazlası)

2.465 Gün

Bu iş süresi boyunca gerçekleştirilecek fazla çalışma saatleri toplamı aşağıdaki tablodaki gibidir;

ŞOFÖR Hizmet Alımı (Fazla Mesai) (Asgari Ücretin %40 Fazlası)

47.600 Saat

6331 Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanununa göre yüklenici, iş güvenliği açısından işyeri hekimi, iş güvenliği uzmanı ve gerekli diğer personelleri görevlendirmek ve iş sağlığı güvenliği yükümlülüklerini yerine getirmek zorundadır. 6331 sayılı iş sağlığı ve güvenliği kanunu hükümlerinin getirdiği yükümlülükler (kıyafet ve kişisel koruyucu donanım hariç) teklif fiyata dahildir…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.11.2016; işi bitirme tarihi 31.12.2017

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname'nin “İşin yürütülmesi için gerekli personel” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhale konusu iş kapsamındaki araçlarda çalıştırılacak şoförler ve mevzuat hükümleri gereğince çalıştırılması zorunlu olan engelli personellerle ilgili İdarece çalıştırılması öngörülen personel sayıları ve ücretleri aşağıdaki tabloda verilmiştir.

Tanım

Ücret

Personel sayısı

ŞOFÖR Hizmet Alımı

Asgari Ücretin %40 Fazlası

200

ENGELLİ Personel Hizmet Alımı

Asgari Ücretin %16 Fazlası

6

ŞOFÖR Hizmet Alımı: Şoförler; kullanacakları araçlara ait sürücü belgesine sahip ve deneyimli olmak zorundadır.

ENGELLİ Personel Hizmet Alımı: Mevzuata uygun şekilde engelli olduğunu belgelendiren çalışanlardan belirlenmelidir.

İşlerin yürütülmesinde çalışacak personeller idarenin belirlediği program dahilinde (vardiyalı çalışanlar da dahil) çalışacaklardır. Haftalık çalışma saati toplam 45 saat olup, fazla çalışma için mesai saat ücreti ayrıca verilecektir. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde puantaj esasına göre çalıştırılacak personellere genel tatil günü ödemesi verilecektir. İşlerin yürütülmesi Yükleniciye ait olup, İdareden alınacak günlük/haftalık/aylık program uygulanacaktır.

Bu iş süresi boyunca gerçekleştirilecek Ulusal Bayram ve Genel Tatil günleri mesaileri toplamı aşağıdaki tabloda verilmiştir.

Tanım

Ücret

Gün

ŞOFÖR Hizmet Alımı

(Ulusal bayram ve genel tatil günleri)

Asgari Ücretin %40 Fazlası

2.465

Bu Iş Süresi Boyunca Gerçekleştirilecek Fazla Çalışma Saatleri Toplamı aşağıdaki Tabloda verilmiştir.

Tanım

Ücret

Saat

ŞOFÖR Hizmet Alımı(Fazla mesai)

Asgari Ücretin %40 Fazlası

2.465

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli standart formunun aşağıdaki şekilde olduğu görülmüştür.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün

/saat

1

ŞOFÖR Hizmet Alımı (Brüt asgari ücretin %40 fazlası)

Ay

200

14

2

ENGELLİ Personel Hizmet Alımı (Brüt asgari ücretin %16 fazlası)

Ay

6

14

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

ŞOFÖR Hizmet Alımı (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri)(Asgari Ücretin %40 Fazlası)

gün

2.465

2

ŞOFÖR Hizmet Alımı (Fazla Mesai) (Asgari Ücretin %40 Fazlası)

saat

47.600

3

Vakumlu Yol Süpürme Aracı (8 m3)

saat

110.760

4

Vakumlu Yol Süpürme Aracı (0,5-2 m3)

saat

69.225

5

Su Tankeri (Arazöz) (En az 26 Ton - En fazla 30 Ton)

saat

11.076

6

Su Tankeri (Arazöz) (En az 21 - En fazla 24 Ton)

saat

8.307

7

Su Tankeri (Arazöz) (En az 18 - En fazla 20 Ton)

saat

35.997

8

Su Tankeri (Arazöz) (En az 14 - En fazla 16 Ton)

saat

63.687

9

Su Tankeri (Arazöz) (En az 5 - En fazla 8 Ton)

saat

27.690

10

Su Tankeri (Arazöz) (En az 10 - En fazla 12 Ton)

saat

5.538

11

Damperli Kamyon (10 m3)

saat

16.614

12

Çöp Semi Treyleri

saat

33.228

13

Çöp Semi Treyler Çekicisi

saat

19.383

14

Damperli Kamyonet(1-3 m³)

saat

58.149

15

Çift Kabin Kamyonet

saat

132.912

16

Lastik Tekerlekli Yükleyici

saat

30.459

17

Ağaç Sökme ve Dikme Aracı

saat

2.769

18

Teleskopik Platformlu Araç

saat

27.690

19

Çift Kabin Pikap (4x2)

ay

14

20

Çift Kabin Pikap (4x4)

ay

14

21

Minibüs

saat

11.076

22

Binek Araç

ay

14

23

Tek Kabin Kamyonet

saat

27.690

24

Traktör

saat

35.997

25

Lastikli Ekskavatör

saat

8.307

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

4857 sayılı İş Kanunu’nun çalışma süreleri ve hafta tatiline ilişkin hükümleri çerçevesinde, haftalık çalışma saatinin haftalık en çok 45, fazla çalışma süresinin yıllık en çok 270 saat olabileceği belirtilerek haftalık çalışma süresine ve fazla çalışmaya sınırlama getirilmiş ve çalışanlara yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az 24 saat dinlenme verileceği hükme bağlandığı görülmektedir. Ayrıca Kanun hükümlerinde iş sözleşmesi ile kararlaştırılarak ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılabileceği ifade edilmiş, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışmaya ilişkin bir sınırlamaya ise Kanun’da yer verilmemiştir.

İdari Şartname'de şikâyete konu ihalede 200 şoför ile 6 engelli personelin çalıştırılacağının belirtildiği, şoföre brüt asgari ücretin % 40 fazlasının ödeneceği ve toplamda ulusal bayram ve genel tatil günlerinde 2.465 gün çalıştırılacağı, işin süresi boyunca 47.600 saat fazla mesai yaptırılacağı anlaşılmıştır. Teknik Şartname'de yer alan düzenlemelerden çalışacak personelin idarenin belirlediği program dahilinde çalışacağı, haftalık çalışma saatinin toplam 45 saat olduğu, fazla çalışma için mesai saat ücreti ayrıca verileceği, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde puantaj esasına göre çalıştırılacak personele genel tatil günü ödemesi verileceği görülmüştür. Öte yandan, Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde işe başlama tarihinin 01.11.2016, işin bitiş tarihinin 31.12.2017 olmak üzere işin toplamda 14 ay süreceği anlaşılmaktadır.

17/3/1981 tarihli ve 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesinde “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü ve 1 Mayıs günü genel tatil günleridir.

A) Resmi bayram günleri şunlardır:

1. 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramıdır.

2. 19 Mayıs günü Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür.

3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır.

B) Dini bayramlar şunlardır:

1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3,5 gündür.

2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4,5 gündür.

C) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü tatilidir.

D) Ulusal, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü ve 1 Mayıs günü resmi daire ve kuruluşlar tatil edilir. (1)

Bu Kanunda belirtilen Ulusal Bayram ve genel tatil günleri; Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip Cumartesi gününün tamamı tatil yapılır.

Mahiyetleri itibariyle sürekli görev yapması gereken kuruluşların özel kanunlarındaki hükümler saklıdır.

29 Ekim günü özel işyerlerinin kapanması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanun hükmü çerçevesinde 01.11.2016-31.12.2017 tarihleri arasında yürütülecek başvuruya konu ihalede, toplam iş süresi boyunca ulusal bayram ve genel tatil gün sayısının (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) toplam 14,5 gün olduğu, birim fiyat teklif cetvelinde şoför için (200 kişi x14 ay), engelli personel için (6 kişi x14 ay) olarak satır açıldığı, ayrıca toplamda şoför için işin süresi boyunca 2.465 gün ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması için satır açıldığı anlaşılmıştır.

İşin süresinin 14 ay olduğu ve söz konusu 200 personel(şoför) için toplam 2465 gün ulusal bayram ve genel tatil günü üzerinden yapılan hesaplamada işin süresi boyunca (2465 gün/14,5 gün)=170 personelin ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışacağı anlaşılmıştır. Dolayısıyla, çalıştırılacak personelin tümünün işin süresi boyunca ulusal bayram ve genel tatil günlerinin tamamında çalışacağının anlaşılmadığı, ihale dokümanında da ihale konusu işte çalıştırılacak tüm personelin işin süresi boyunca ulusal bayram ve genel tatil günlerinin tamamında çalışacaklarına dair bir düzenlemeye yer verilmediği görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirme neticesinde, söz konusu personele fazla çalışma ve ulusal bayram ve genel tatil günlerine ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde düzenleme yapıldığı, haftalık azami çalışma süresi ile yıllık fazla çalışma süresine uyularak ve personele haftalık izin imkânı tanınarak işin süresi boyunca ulusal bayram ve genel tatil günlerinin bir kısmında veya tamamında personel çalıştırılmasının mümkün olduğu, idarenin Kanuna aykırı bir işlem tesis edemeyeceği de anlaşıldığından ve ihale dokümanının mevcut düzenlemelerinin ihalenin sağlıklı bir şekilde gerçekleştirilmesine engel nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname'nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

İşin yürütülmesi için gerekli olan yüklenici tarafından temin edilecek makine ve ekipmanların amortisman, yedek parça, tamir-bakım, nakil, montaj, demontaj, sigorta ve diğer giderleri ile akaryakıt ve yağ giderleri teklif fiyata dahildir. Yalnızca binek araç ve çift kabin pikap (4x2 ve 4x4) araçların akaryakıtı idare tarafından verileceğinden teklif fiyata dahil edilmeyecektir.

İş süresince tüm araçların kullanacağı su, dezenfektan, solüsyon ve sıvı gübre malzemesi Belediyemiz tarafından temin edilecek olup, teklif fiyata dahil edilmeyecektir.

Araçların amortisman, yedek parça, tamir-bakım, nakil, montaj, demontaj, sigorta ve diğer giderleri Çevre ve Şehircilik Bakanlığının aşağıda belirtilen formül ve katsayılarına göre hesaplanabilir.

Amortisman = A/N1

Yedek parça = 0,53 A/N1

Tamir-bakım= 0,13 A/N1

Sigorta ve diğer giderler = 0,08(N+1)A/2N1

Nakil montaj, demontaj =0,02 A/n

A = Araç veya makinenin satın alma bedeli ( TL)

N = Amortisman Müddeti (sene)

N1 = Amortisman Müddet ( saat)

Araçlar için N değeri 6 sene (lastikli eksavatör için 8 sene), N1 değeri 12000 saat alınacaktır.

Diğer Giderler;

Şantiyenin kurulması, bakımı, onarımı, temizliği ile şantiyede kullanılacak elektrik, su, doğalgaz gibi genel giderler teklif fiyata dahildir.

Park, Yeşil Alan ve Yolların bakım onarım işlerinde kullanılacak bakım (deterjan vb.) onarım malzemeleri Belediyemiz tarafından temin edilecektir.

Binek araç ve Çift Kabin Pikap (4x2 ve 4x4) Araçlara ait teklif edilen araçların marka, model ve üretim yılının olduğu liste (kasko değeri kontrolü için) ayrıca ihale dosyası içerisinde bulunacaktır. Bu listenin kendi malı araç şartı ile ilgisi yoktur.

İstekliler binek araç ve çift kabin pikap (4x2 ve 4x4) araçlar için verecekleri teklif bedellerini; “hizmet alımı suretiyle taşıt edinilmesine ilişkin esas ve usullerde değişiklik yapılması hakkında karar” a göre "Motorlu Kara Taşıtları Kasko Değer Listesinde yer alan kasko sigortası değerinin % 2’sini aşmayacaktır…” hükmüne göre vermeleri gerekmektedir.

Binek ve Çift Kabin Pikap (4x2 ve 4x4) Araçların yakıtları ve söz konusu araçlardaki Şoförler İdare tarafından karşılanacak olup; Araçlar ortalama aylık 3.000 Km yol kat edilecektir...” düzenlemesi yer almakta olup,

Teknik Şartname'nin ekinde yer alan “Çalışma Programı” başlıklı tablonun aşağıdaki şekilde olduğu görülmüştür.

No

Araç Tipi

Çalışacak Araç Sayısı

Günlük Ortalama Çalışma Saati

Aylık Çalışma Günü

Yıllık Çalışma

Günü

Çalışma Günü

I. Vardiya

II. Vardiya

2016

2017

İcmal

1

Vakumlu Yol Süpürme Aracı (8 m3)

30

10

6,5

61

365

426

2

Vakumlu Yol Süpürme Aracı (0,5 - 2 m3)

25

6,5

61

365

426

3

Su Tankeri (Arazöz) (En az 26 Ton - En fazla 30 Ton)

3

1

6,5

61

365

426

4

Su Tankeri (Arazöz) (en az 21 - en fazla 24 Ton)

2

1

6,5

61

365

426

5

Su Tankeri (Arazöz) (en az 18 - en fazla 20 Ton)

10

3

6,5

61

365

426

6

Su Tankeri (Arazöz) (en az 14 - en fazla 16 Ton)

18

5

6,5

61

365

426

7

Su Tankeri (Arazöz) (en az 5 - en fazla 8 Ton)

8

2

6,5

61

365

426

8

Su Tankeri (Arazöz) (en az 10 - en fazla 12 Ton)

2

6,5

61

365

426

9

Damperli Kamyon (10 m3)

6

6,5

61

365

426

10

Çöp Semi Treyleri

10

2

6,5

61

365

426

11

Çöp Semi Treyler Çekicisi

5

2

6,5

61

365

426

12

Damperli Kamyonet(1-3 m³)

21

6,5

61

365

426

13

Çift Kabin Kamyonet

48

6,5

61

365

426

14

Lastik Tekerlekli Yükleyici

11

6,5

61

365

426

15

Ağaç Sökme ve Dikme Aracı

1

6,5

61

365

426

16

Teleskopik Platformlu Araç

10

6,5

61

365

426

17

Çift Kabin Pikap (4x2)

10

6,5

61

365

426

18

Çift Kabin Pikap (4x4)

4

6,5

61

365

426

19

Minibüs

4

6,5

61

365

426

20

Binek Araç

50

6,5

61

365

426

21

Tek Kabin Kamyonet

10

6,5

61

365

426

22

Traktör

13

6,5

61

365

426

23

Lastikli Ekskavatör

3

6,5

61

365

426

İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan 25’inci maddesinde ihale konusu hizmetin yerine getirilmesinde kullanılacak araçların amortisman, yedek parça, tamir-bakım, nakil, montaj, demontaj, sigorta ve diğer giderleri ile akaryakıt ve yağ giderlerinin teklif fiyata dahil olduğunun belirtildiği, Teknik Şartname'de araçların model ve teknik bilgilerine yer verildiği, yukarıda aktarılan çalışma programı isimli tabloda araçların günlük kaç saat çalışacağının belirtildiği, birim fiyat teklif cetvelinde çöp toplama araçlarına ilişkin işin süresi boyunca “saat” üzerinden birim fiyat teklif edilmesine yönelik satır açıldığı görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirme neticesinde, her ne kadar ihale dokümanında ihale konusu işte çalışacak çöp toplama araçlarının günlük ortalama kaç km yol yapacağı belirtilmemiş ise de ihale dokümanında ihale konusu işin Mersin Büyükşehir Belediyesi mücavir alan sınırları dahilinde gerçekleştirileceği, araçların günlük 6,5 saat çalışacağının ve araçların akaryakıt dahil tüm giderlerin yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, söz konusu araçların günlük 6,5 saat çalışması halinde ne kadar yakıt tüketeceğinin çalıştırılacak aracın ihale dokümanında belirtilen asgari belirlemeler çerçevesinde modeli, model yılı ve ortalama akaryakıt tüketim (katalog ve/veya yetkili servislerden temin edilecek) bilgileri dikkate alındığında istekliler tarafından hesaplanmasının fiilen mümkün olduğu, ayrıca Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından yayımlanan makine analizleri kullanılarak da hesaplama yapılabileceği hususları bir arada değerlendirildiğinde söz konusu düzenlemelerin teklif vermeye engel nitelikte olmadığı anlaşıldığından iddia yerinde bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde “Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.

Kontrol teşkilatı, ihale konusu iş kapsamında istihdam edilen işçilerin hak ettikleri yıllık ücretli izinlerini 4857 sayılı İş Kanununa uygun bir şekilde kullanıp kullanmadıklarını kontrol etmekle yükümlüdür. Bunun için yüklenici tarafından en fazla üç ayda bir izin kayıt belgesinin bir örneğinin kontrol teşkilatına verilmesi gerekmektedir. Kontrol teşkilatınca yapılan inceleme neticesinde, yıllık ücretli izni kullandırılmayan veya eksik kullandırılan bir işçinin tespiti halinde, bu iznin 4857 sayılı Kanuna uygun bir şekilde ilgili yıl içerisinde kullandırılması sağlanır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname'nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 11’inci maddesinde “Yüklenici, çalıştırdığı personele, asgari Madde 10 da belirtilen nitelik ve asgari ücret fazlası tutarlar üzerinden maaş ödemesi yapacaktır.

Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür.

İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en geç bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda personellerin ad ve soyadları, doğum yerleri ile tarihleri ve buna benzer bilgileri belirtilecektir. Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.

Kontrol teşkilatı, ihale konusu iş kapsamında istihdam edilen işçilerin hak ettikleri yıllık ücretli izinlerini 4857 sayılı İş Kanununa uygun bir şekilde kullanıp kullanmadıklarını kontrol etmekle yükümlüdür. Bunun için yüklenici tarafından en fazla üç ayda bir izin kayıt belgesinin bir örneğinin kontrol teşkilatına verilmesi gerekmektedir. Kontrol teşkilatınca yapılan inceleme neticesinde, yıllık ücretli izni kullandırılmayan veya eksik kullandırılan bir işçinin tespiti halinde, bu iznin 4857 sayılı Kanuna uygun bir şekilde ilgili yıl içerisinde kullandırılması sağlanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, Teknik Şartname'nin 11’inci maddesinde yer alan “Yüklenici, çalıştırdığı personele, asgari Madde 10 da belirtilen nitelik ve asgari ücret fazlası tutarlar üzerinden maaş ödemesi yapacaktır.” cümlesi haricindeki düzenlemelerin tamamının Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 38’inci maddesinde yer alan düzenlemeler olduğu görülmüş, bu çerçevede Teknik Şartname'deki söz konusu düzenlemenin kamu ihale mevzuatı doğrultusunda hazırlandığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin dilekçesinde yer alan “…işçi ücretlerinin 3 aylık dönemi geçmeden yükleniciye bu hususta bir hüküm konulması…” şeklinde bir düzenlemeye Teknik Şartname'nin iddiaya konu maddesinde rastlanılmamış, iddia edilen hususa ilişkin benzer bir ifadenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin yukarıda aktarılan maddesinde “…Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez…” şeklinde yer aldığı görülmüştür.

Başvuru sahibi isteklinin söz konusu iddiasının mevzuatta yer alan bir düzenlemeye yönelik olduğu anlaşılmakta olup, Kurumca yapılacak incelemenin ihale sürecinde tesis edilen işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığının denetlenmesi olduğu göz önüne alındığında, ortada konu bakımından incelenecek bir husus bulunmadığı değerlendirilmekle birlikte, iddiaya konu Teknik Şartname'deki düzenlemelerin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi doğrultusunda hazırlandığı ve herhangi bir mevzuata aykırılık taşımadığı sonucuna varılmış olup iddia yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi