KİK Kararı: 2015/UY.IV-2355

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/050
Gündem No : 63
Karar Tarihi : 26.08.2015
Karar No : 2015/UY.IV-2355
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Kazım ÖZKAN

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Ali Yüksel Özer / Alka İnşaat ve Mühendislik,

Kemalpaşa Mah. Şahabettin Bilgisu Cad. No:172/6 İzmit/KOCAELİ

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sakarya Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı Fen İşleri Dairesi Başkanlığı,

Güllük Mah. Sağlık Cad. No:11 54100 Adapazarı/SAKARYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/83057 İhale Kayıt Numaralı “Sakarya Büyükşehir Belediyesi Adapazarı İlçesi Katlı Otopark Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sakarya Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Dairesi Başkanlığı tarafından 29.07.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Sakarya Büyükşehir Belediyesi Adapazarı İlçesi Katlı Otopark Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 21.08.2015 tarih ve 71692 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/2157 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle, ihaleye ilişkin olarak 31.07.2015 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen kesinleşen ihale kararında yaklaşık maliyetin belirtilmediği, kesinleşen ihale kararının şeffaflık ve açıklık ilkelerine aykırı olduğu, sunmuş oldukları teklifin en avantajlı teklif olarak belirlenmesinde mevzuata ve hukuka uyarlık bulunmadığı, en avantajlı teklifin mevzuata aykırı şekilde belirlenmesi nedeniyle açıklık temel ilkesi ihlal edildiğinden ihale sürecindeki işlemlerin ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği, idarece hazırlanan idari şartnamenin Danıştay 13. Dairesinin Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği’nin 60’ıncı maddesinin ikinci, üçüncü ve dördüncü fıkralarının yürütmesinin durdurulması yönünde alınan 17.02.2015 tarihli ve 2014/2580 sayılı kararına aykırı olduğu,

Sonuç olarak idarece taraflarına yaklaşık maliyeti bildirilmeyen ve dolayısıyla sınır değeri hesaplanmayan, Danıştay 13. Dairesinin anılan kararı sonrasında yapılan yönetmelik değişikliğine ve anılan emsal kurul kararına, kamu ihale mevzuatına ve hukuka aykırı olarak düzenlenen ilan, ihale dokümanı ve bu bağlamda gerçekleştirilen ihale sonucunda taraflarına tebliğ edilen kesinleşen ihale kararının firmalarından aşırı düşük istenmesi şeklinde düzeltici işlemle değiştirilmesine eğer bu mümkün değilse açıklık, şeffaflık ilkeleri ihlal edildiğinden ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

…c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir” hükmü bulunmaktadır.

İsteklilerin ihaleye teklif sunmaktaki nihai amacını, ihalenin kendileri üzerinde bırakılmasının sağlanması hususu teşkil etmektedir. 4734 sayılı Kanun’un 30’uncu maddesinin dördüncü fıkrasında da, verilen tekliflerin, zeyilname düzenlenmesi hali hariç, herhangi bir sebeple geri alınamayacağı ve değiştirilemeyeceği belirtilmiştir. Bu çerçevede; idareye şikâyet, Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için, aday, istekli veya istekli olabileceklerin hukuken korunması gereken bir hakkının olması veya hukuka aykırı bir şekilde zarara uğrama durumunun söz konusu olması gerekmektedir.

İhalenin başvuru sahibi istekli üzerinde bırakıldığı, ancak dilekçede aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulması gerektiği eğer bu mümkün değil ise ihalenin iptal edilmesi gerektiği hususu şikâyet edilmektedir. Kamu İhale Kurulu’nun yerleşik kararlarında ihale üzerinde bırakılan isteklinin kendi teklifini geçersiz bırakacak işlemler hususunda başvuru ehliyeti bulunmadığına karar verildiği, bu çerçevede isteklinin söz konusu hususa ilişkin olarak başvuru ehliyetinin bulunmadığı, ilgilinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği ve ihalenin istekli üzerinde bırakıldığı, şikâyetçinin ihaleye teklif vermek suretiyle elde etmek istediği menfaate kavuştuğu, dolayısıyla başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, başvuru sahibinin “aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulması gerektiği eğer bu mümkün değil ise ihalenin iptal edilmesi” iddiasına ilişkin olarak alınan ihale kararı ile bir hak kaybının söz konusu olmadığı anlaşıldığından, başvurunun anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.

4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

Hakkında başvuruda bulunabilir.”hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinin altıncı fıkrasında “İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunulamaz.” açıklaması yer almaktadır.

Ayrıca başvuru sahibince öne sürülen “ihale dokümanının ihale mevzuata, mevzuat değişikliklerine ve Danıştay 13. Dairesinin 17.02.2015 tarihli ve 2014/2580 esas nolu kararına aykırı olduğu” şeklindeki iddianın ihale dokümanına yönelik olduğu şikâyetçinin ihale dokümanına yönelik olarak en geç ihale tarihinden (29.07.2015) 3 (üç) işgünü öncesine (23.07.2015) kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, 06.08.2015 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, başvuru sahibinin ihaleye teklif verdikten sonra ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunduğu dolayısıyla başvuru ehliyetini haiz olmadığı tespit edilen diğer hususlardır.

Belirtilen hususlar kapsamında, anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun ehliyet ve süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi