KİK Kararı: 2015/UY.IV-1718 (17 Haziran 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/038
Gündem No : 72
Karar Tarihi : 17.06.2015
Karar No : 2015/UY.IV-1718 Mahkeme Kararını Göster
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Uransan Dış Tic.Taahüt ve Yatırım A.Ş.,

Kayışdağıcad. Karaman Çiftlik Yolu No:47 E Blok İçerenköy/ İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Hitit Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı,

Üçtutlar Mh. Çevreyolu Bulvarı No: 10 19030 ÇORUM

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/40319İhale Kayıt Numaralı “Hitit Üniversitesi Kuzey Kampüsü 1. Etap Kampüs Altyapısı (Yol, Su, Atıksu, Yağmur Suyu, Isı Ve Enerji Merkezi), İktisadi Ve İdari Bilimler Fakültesi, İlahiyat Fakültesi, Merkez Yemekhane Ve Kapalı Spor Salonu Binaları Yapımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Hitit Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı tarafından 22.05.2014 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hitit Üniversitesi Kuzey Kampüsü 1. Etap Kampüs Altyapısı (Yol, Su, Atıksu, Yağmur Suyu, Isı ve Enerji Merkezi), İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi, İlahiyat Fakültesi, Merkez Yemekhane ve Kapalı Spor Salonu Binaları Yapımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 18.06.2014 tarih ve 19085 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1938-01 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. 29.05.2014 tarihinde idareye yaptıkları şikâyet başvurusunda RİT İnş.- Ayhas İnş. Ortak Girişimi ile KMB Metro İnş.- Nas İnş.- Pnar İnş. Ortak Girişimi tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin benzer iş tanımına uyan kısımlarının tutar olarak yeterlik kriterlerini sağlamadığı, sınır değer geçerli teklifler üzerinden hesaplanacağından anılan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak ihale sürecine devam edilmesi gerektiği hususlarının belirtildiği, idarece şikâyete ilişkin herhangi bir işlem tesis edilmeksizin 04.06.2014 tarihinde tebliğ edilen yazı ile kendilerinden aşırı düşük teklif açıklaması istendiği,

2. İdarece kendilerine gönderilen açıklama isteme yazısının sayfa numaralarından yazının 5 sayfadan oluştuğunun anlaşıldığı ancak numarası 5/5 olan sayfanın kendilerine gönderilmediği, açıklama istenen iş kalemleri listesinde 32.15 poz nolu işe yer verilmiş olmasına rağmen söz konusu iş kaleminin ihale dokümanında yer almadığı, N.03 nolu "Kum nakli" iş kalemine hem açıklama istenilen hem de istenmeyen iş kalemleri listesinde yer verildiği, açıklama istenen iş kalemleri listesinde yer alan 17 Özel poz için açıklama istenen /istenmeyen analiz girdilerinde herhangi bir girdiye yer verilmediği, idarece eksik veya kusurlu gerçekleştirilen işlemlerin düzeltilmesi, sonrasında mevzuata uygun şekilde aşırı düşük teklif açıklamasının yenilenmesi gerektiği iddialarıyla idareye ikinci kez şikayet başvurusunda bulunulduğu, belirtilen hususlarla ilgili olarak Kurumca inceleme yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü, “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.

…

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir…

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 15’inci maddesinin ikinci fıkrasında ise “İdareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvurular ile idareye başvurulmuş olmakla birlikte Kurumun haberdar edilmesine yönelik başvurular veya idarenin on günlük karar alma süresi beklenilmeden yapılan başvurular ihaleyi yapan idareye gönderilir.” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, tekliflerin değerlendirmesinin devam ettiği aşamada henüz kesinleşen ihale kararı alınmadan önce iki isteklinin iş deneyim belgeleri hakkındaki birinci iddia için 29.05.2014 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet başvurusu hakkında 10 günlük süre içerisinde idarece bir cevap verilmediği, bu sürenin bitiminden sonra 09.06.2014 tarihinde alınan karar ile şikâyete konu isteklilerin belgelerinin yeterli olduğuna karar verildiği, idarenin cevap yazısının 20.06.2014 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği görülmektedir.

Başvuru sahibinin aşırı düşük teklif açıklama isteme yazısına ilişkin ikinci iddiası bakımından ise açıklama isteme yazısının 04.06.2014 tarihinde tebliğinden sonra 10.06.2014 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 17.06.2014 tarihli kararının 23.06.2015 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, her iki iddiayı da konu alan ve 18.06.2014 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu görülmektedir. İtirazen şikayet dilekçesinde şikayetlere ilişkin olarak idarece verilen bir cevabın olmadığı belirtilmekte olup, idarece alınan kararlar ve tebliğe ilişkin belgeler idarenin 20.06.2015 tarih ve 929 sayılı yazısı ekinde Kuruma gönderilmiştir. Kuruma gönderilen belgelerden de itirazen şikayet dilekçesinin Kurum kaydına alındığı 18.06.2014 tarihi itibariyle başvuru sahibine tebliğ edilmiş bir cevabın olmadığı anlaşılmaktadır. Aşırı düşük teklif açıklamasına ilişkin ikinci iddia bakımından idarenin cevap verme süresi beklenmeksizin Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusunun 20.06.2014 tarihinde idareye gönderildiği, konu hakkına 20.06.2014 tarih ve 928-11199 sayılı yazı ile başvuru sahibine bilgi verildiği görülmektedir.

Kurumun 20.06.2014 tarihli ve 928-11199 sayılı yazısı hakkında başvuru sahibi tarafından açılan davada Ankara 12. İdare Mahkemesinin 24.10.2014 tarihli ve E:2014/1545, K:2014/1228 sayılı karar ile “davanın reddine” karar verilmesi üzerine davacı tarafından temyiz yoluna başvurulmuş, Danıştay 13. Dairesinin 24.02.2015 tarih ve E:2014/5331, K:2015/731 sayılı kararı ile ilk derece mahkemesinin kararının bozulmasına karar verilmiş ve söz konusu kararda “Dosyanın incelenmesinden; davaya konu ihaleye teklif veren davacı şirket tarafından teklifler değerlendirme aşamasında iken idareye yapılan 29.05.2014 tarihli şikâyet dilekçesi ile diğer istekliler Rit inşaat ve Ayhas İnşaat Ortak Girişimi ile KMB Metro İnşaat, Nas İnşaat ve Pınar İnşaat Ortak Girişiminin iş deneyim belgelerinin yeterli olmaması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının talep edildiği, bu arada teklifi sınır değerin altında olan davacı şirketten aşırı düşük teklif açıklaması istenilmesi üzerine davacı şirket tarafından idareye yapılan 09.06.2014 tarihli şikâyet başvurusu ile aşırı düşük teklif sorgulaması için açıklama istenilecek iş kalemleri listesi ile açıklama istenilecek/istenmeyecek analiz girdilerinin ve her bir iş kalemi/grupları için düzenlenmiş analiz formatlarının eksiksiz olarak verilmesinin talep edildiği, 29.05.2014 tarihli şikâyet başvurusuna cevap verilmemesi nedeniyle davacı şirketin 18.06.2014 tarihli dilekçe ile davalı idareye itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu; davalı idarece, 20.06.2014 tarih ve 11199 sayılı Ön İnceleme Dairesi Başkanlığı işlemiyle, idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece bir karar alınmadan ve/veya on günlük karar verme süresi dolmadan itirazen şikâyette bulunulamayacağı gerekçesiyle dilekçenin idareye gönderildiği; bu işlemin iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Kamu İhale Kurumu" başlıklı 53. maddesinin (a) fıkrasında, "Bu Kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve malî özerkliğe sahip Kamu İhale Kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir." kuralı, (c) fıkrasında ‘Kurumun karar organı biri başkan, biri ikinci başkan olmak üzere dokuz üyeden oluşan Kamu ihale Kuruludur. Kamu İhale Kurulu üyeleri Maliye Bakanının teklifi üzerine Bakanlar Kurulunca atanır. Bakanlar Kurulu, atamayla birlikte Kurul Başkanını ve İkinci Başkanı da görevlendirir. Kurul Başkanı, Kurumun da başkanıdır." kuralı, 54. maddesinde ise "Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak; a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi hâlinde ihalenin iptaline, b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine, c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hâllerinde başvurunun reddine karar verilir....’ kuralı yer almıştır.

Aktarılan mevzuat hükümlerine göre, Kuruma yapılan itirazen şikâyet başvurularının, başvuru hakkında nihai karar alınmak üzere Kurul'a sunulması, karar organı olan Kurul tarafından başvurunun usul ve esası hakkında değerlendirme yapılarak bir karar verilmesi gerektiğinden ve itirazen şikâyet başvurulan hakkında karar alma yetkisi Kamu İhale Kurulu ait olduğundan, itirazen şikâyet başvurusu hakkında Ön İnceleme Dairesi Başkanlığı'nın karar verme yetkisi bulunmamaktadır.

Bu itibarla, idareye yaptığı başvurusuna süresi içinde cevap verilmemesi üzerine Kamu İhale Kurumu'na itirazen şikâyet başvurusunda bulunan davacı şirketin başvurusunun Kurul değerlendirmesine sunulmadan ve Kurulca bir karar alınmadan Daire Başkanı tarafından tesis edilen işlemle reddedilmesinde yetki yönünden hukuka uygunluk görülmemiştir.…” ifadeleri yer almaktadır.

Anılan Mahkeme kararı sonrasında 03.06.2015 tarihli ve 2015/MK-235 sayılı Kurul kararı alınmış, söz konusu Kurul kararında “1) Ön İnceleme Daire Başkanlığının 20.06.2014 tarihli ve 11199 sayılı işleminin iptaline,

2. Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda Kurul tarafından karar alınabilmesini teminen inceleme yapılmasına,” karar verilmiştir. İncelemeye konu şikayet dosyasının da iş bu Danıştay kararının uygulanması amacıyla açıldığı anlaşılmaktadır.

İhaleye katılan iki isteklinin iş deneyim belgelerinin yeterlik kriterlerini karşılamadığı yönündeki birinci iddia bakımından yapılan başvurunun, ortada henüz yürütülebilir bir kesinleşen ihale kararı bulunmadan idareye yapıldığı görülmektedir. Aşırı düşük teklif açıklama isteme yazısına ilişkin ikinci iddia bakımından ise idareye yapılan 10.06.2015 tarihli başvuru hakkında idarenin 10 günlük karar verme süresinin beklenilmesi, bu süre içerisinde eline idarenin cevap yazısı ulaşmayan başvuru sahibinin bu sürenin bitiminden itibaren 10 gün içerisinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir. Somut olayda 10.06.2015 tarihli başvuru hakkında idarece 17.06.2014 tarihinde karar alındığı, söz konusu kararın tebliği henüz gerçekleştirilmeden ve idarenin 10 günlük karar verme süresinin bitimi beklenmeksizin 18.06.2014 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, başvurunun ise Ön İnceleme Dairesi Başkanlığı tarafından ilgili idareye gönderildiği görülmektedir. Başvuru sahibi tarafından açılan davada alınan Danıştay 13. Dairesinin 24.02.2015 tarihli ve E:2014/5331 K:2015/731 sayılı kararı uyarınca İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 15’inci maddesinin ikinci fıkrası gereği idareye yapılacak bildirimin Kurul kararı ile gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 15’inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca başvuru dilekçesinin ve eklerinin bir örneğinin idareye gönderilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi