KİK Kararı: 2015/UY.III-957

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/022
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 01.04.2015
Karar No : 2015/UY.III-957
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Akkent Turizm Ahşap İnşaat Kimya Maden İthalat İhracat San. Tic. Ltd. Şti.,

Ünalan Mah. Müjde Sokak No:22 UŞAK

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Uşak İl Özel İdaresi Dış İlişkiler Müdürlüğü,

Ünalan Mah. Atatürk Bulvarı No:102 64100 UŞAK

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/174077İhale Kayıt Numaralı “Banaz İlçesi Halk Eğitim Merkezi İkmal İnşaatı Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Uşak İl Özel İdaresi Dış İlişkiler Müdürlüğü tarafından 14.01.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Banaz İlçesi Halk Eğitim Merkezi İkmal İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Akkent Turizm Ahşap İnşaat Kimya Maden İthalat İhracat San. Tic. Ltd. Şti.nin 02.02.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.02.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.02.2015 tarih ve 12711 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.02.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/473 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Uşak İl Özel İdaresince 14.01.2015 tarihinde yapılan ihaleye katıldıkları, ihaleden iş deneyim belgeleri uygun olmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldıkları, Uşak Belediyesinden aldıkları iş deneyim belgesinin 8 katlı apartman inşaatı ve bahçe düzenlemesine ait gerçek bir belge olduğu, bu belgeyi 112 acil çağrı merkezi ihalesinde de kullandıkları, Uşak ili Eşme Belediyesi tarafından yapılan 27.03.2012 tarihli “Oto Garaj ve İşyeri Kompleksi İkmal Yapım İşi” ihalesine aynı iş deneyim belgesi ile teklif verdikleri ve anılan idare tarafından haklarında yasaklama işlemi yapıldığı, ancak bu kararın Ankara 10. İdare Mahkemesinin 17.09.2014 tarihli kararı ile kaldırıldığı ve iş deneyim belgelerinin geçerliliğinin karar altına alındığı, anılan Mahkeme kararında iş deneyim belgesinin kullanılmasında bir sakınca görülmemesi nedeniyle bu belge ile ihaleye teklif verdikleri, belgenin ihale komisyonunca geçersiz sayılmasının hukuka aykırı olduğu, belgelerinin kabul edilerek ihalenin üzerlerine bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihale Uşak İl Özel İdaresi Dış İlişkiler Müdürlüğü tarafından yapılan “Banaz İlçesi Halk Eğitim Merkezi İkmal İnşaatı Yapımı” işidir.

Bahse konu ihalede 26 adet ihale dokümanı satın alınmış olup, 14.01.2015 tarihinde yapılan ihaleye 15 istekli katılmıştır.

İhale komisyonu tarafından başvuru sahibi Akkent Turizm Ahşap İnşaat Kimya Maden İthalat İhracat San. Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesi uygun olmadığı, Sayın Mimarlık İnşaat Taahhüt San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise iş deneyim belgesi ve meslek odası kayıt belgesinin uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasına, ihalede sınır değerin 1.212.075,00 TL olduğuna, teklif fiyatı sınır değer tutarının altında olan Çetin Sezgin, Kerimağa İnşaat Taahhüt Tic. Ltd. Şti. ve Mimoza Dekor Mühendislik İnşaat Orman Ürünleri Nakliyat Turizm Seyahat Tarım Hayvancılık San. ve Tic. Ltd. Şti.nin değerlendirme dışı bırakılmasına, ihalenin Göksel Gökalp üzerinde bırakılmasına karar verilmiştir.

Başvuru sahibi Akkent Turizm Ahşap İnşaat Kimya Maden İthalat İhracat San. Tic. Ltd. Şti.nin değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin olarak 14.01.2015 tarihli Uygun Olmayan Belgelerin Uygun Sayılmama Gerekçelerine İlişkin Tutanak’ta “İş deneyim belgesi uygun değil” ifadesine yer verilmiş bulunmaktadır.

Diğer taraftan idarece Akkent Turizm Ahşap İnşaat Kimya Maden İthalat İhracat San. Tic. Ltd. Şti. tarafından ihaleye sunulan iş deneyim belgesini düzenleyen Uşak Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü’ne yazılan 16.01.2015 tarihli ve 677 sayılı yazı ile “belgenin geçerliliği konusunda tereddüde düşüldüğü” belirtilerek, belge ile ilgili bilgi istenilmiştir. Uşak Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü 20.01.2015 tarih ve 226 sayılı yazısı ile “14.10.2011 tarih ve 2745-5902 sayılı Özcan Üstün adına olan iş deneyim belgesi Esas 2014-292 sayılı dosya ile 1. Asliye Ceza Mahkemesinde olup, mahkeme sürecinin beklenmesi uygun olacaktır” açıklamasında bulunmuştur.

Uşak Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü’nün söz konusu yazısı üzerine, Uşak İl Özel İdaresi Hukuk Müşavirliği tarafından düzenlenen 23.01.2015 tarih ve 954 sayılı hukuki görüşte; “Uşak Belediyesi’nin cevap yazısında verilen iş deneyim belgesinin ususle uygun olmaması nedeniyle bu belgeyi veren memurlar hakkında dava açıldığı ortadadır. Verilen belge usule uygun olmadığı kanaati ile mahkeme memurlar hakkında ceza hükmü yönünde karar verirse verilen iş deneyim belgesinin geçersiz olacağı aşikardır. Bunun yanında eğer memurların yaptıkları suç vasfında değil de hata olarak değerlendirilirse belge yine geçersiz olabilecektir. Bahse konu iş deneyim belgesi 14.01.2011 tarih ve 2745-5902 sayılıdır. Bahse konu belgenin alındığı tarihlerde yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimi” başlıklı 43’üncü madde ve “Belge düzenleme koşulları” alt başlıklı 44’üncü madde çerçevesinde, Kamu İhale Genel Tebliğinin 42.1’inci maddesi çerçevesinde “Madde 42-42.1. (Mülga ibare RGT: 07.06.2014 RG No: 29023) …yapılacak iş karşılığı bir bedel içermeyen kat karşılığı inşaat sözleşmelerine dayanılarak gerçekleştirilen yapım işleri ile sözleşmesinde yapım işine ait bir bedel yer almayan yap-işlet-devret (YİD) modeli ile gerçekleştirilen yapım işleri için düzenlenmiş iş deneyim belgeleri 4734 sayılı Kanun kapsamındaki yapım işleri ihalelerinde iş deneyimini tevsik eden belge olarak kullanılamayacaktır” denilmektedir. Bu ibare doğrultusunda 14.10.2011 tarihinde bu belge verilmemeliydi. Bu ibare 07.06.2014 tarihinde değişmiş ve kat karşılığı inşaat sözleşmesine dayanılarak yapılan yapım işleri deneyim belgesine eklenebilmektedir. İdaremizin ihalesine iştirak eden Akkent Turizm Ltd. Şti.nin teklifinde sunduğu iş deneyim belgesinin davalık olması, hem de akınan tarihteki mevzuata uygun olmaması nedeniyle elenmesi gerektiği…” belirtilerek, belgenin geçerli kabul edilmemesi ve isteklinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde görüş beyan edilmiştir.

İhale komisyonu idarenin Hukuk Müşavirliğince düzenlenen görüşe uyarak başvuru sahibi Akkent Turizm Ahşap İnşaat Kimya Maden İthalat İhracat San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin iş deneyim belgesi uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasına karar vermiştir.

İhale komisyonunca tutulan Uygun Olmayan Belgelerin Uygun Sayılmama Gerekçelerine İlişkin Tutanak ile idarenin Hukuk Müşavirliğinin görüşü ve ihale komisyonu kararından başvuru sahibi isteklinin sunduğu iş deneyim belgesinin kat karşılığı yapılan bir işe ait olduğu ve belgenin düzenlendiği tarihte kat karşılığı işlere ait iş deneyim belgesinin kabul edilmeyeceğine yönelik düzenleme olduğu gerekçesiyle uygun bulunmayarak değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.

Bahse konu ihaleye ait İdari Şartname’nin yeterlik kriterlerine ilişkin 7’nci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

7.5.2. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.4. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: Bu ihalede benzer iş olarak, 11/06/2011 tarih ve 27961 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan “Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ”de yer alan Benzer İş Gruplarından (B) Grubu Üst Yapı (Bina) Grubu İşlerden III. Grup İşler benzer iş olarak değerlendirilecektir.

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İhale konusu iş ve benzer işe denk sayılacak mühendislik veya mimarlık bölümleri; İnşaat Mühendisi veya Mimar 'dır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yapılan düzenleme ile istekliler tarafından teklif edilen bedelin % 50'sinden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belge sunmaları gerektiği belirtilmiştir.

Başvuru sahibi Akkent Turizm Ahşap İnşaat Kimya Maden İthalat İhracat San. Tic. Ltd. Şti. ihaleye; Uşak Belediyesi tarafından 14.10.20111 tarih ve 2745-5902 sayı ile düzenlenmiş Belediye Başkan Yardımcısı imzası ve idarenin mührünü havi, “iş sahibinin Özcan Üstün, işin adı ve varsa ihale kayıt numarasının Akmerkez 8 katlı apartman ve bahçe düzenlemesi, işin yapıldığı yerin Uşak, uygulanan yapı tekniğinin betonarme, yüklenicinin adı soyadı veya ticaret unvanının Akkent Turizm Ahşap İnş. Kimya Maden İth. San. ve Tic. Ltd. Şti., iş kısmı ve tutarlarının tamamı, ilk sözleşme bedelinin 2.451.834,00 TL 2007 yılı itibariyle, toplam sözleşme bedelinin 2.451.834,00 TL 2007 yılı itibariyle, sözleşme tarihinin 29 Mart 2007, işin geçici kabul veya iskan tarihinin 13.05.2009” olarak belirtildiği iş deneyim (iş bitirme) belgesi sunmuştur.

Söz konusu iş deneyim belgesini düzenleyen Uşak Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü’nden belge ile ilgili bilgi ve belge istenilmiştir.

Uşak Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü’nce gönderilen 05.03.2015 tarihli ve 1123-2124 sayılı yazıda; “Akkent Turizm Ahşap İnş. Kimya Maden İth. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen 14.10.2011 tarih ve 2745-5902 sayılı iş deneyim (yüklenici-iş bitirme) belgesinin idarelerince Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği uyarınca düzenlendiği, iş deneyim belgesi düzenlenirken yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, noter onaylı sözleşme, faturalar ve sigorta ilişik kesme belgesinin esas alındığı, başvuru ekindeki sözleşmenin kat karşılığı sözleşmedeki bedel olduğu ve sözleşme bedel içermediğinden yapı ruhsatındaki yapı yaklaşık maliyetinin bedel olarak belgenin tutarı kısmına yazıldığı” ifade edilerek, iş deneyim belgesi düzenlenmesine esas teşkil eden; iş deneyim belgesi için talep dilekçesi, iş deneyim belgesine konu işe ait noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, tapu senedi, yapı kullanma izin belgesi, sosyal güvenlik prim borcu olmadığına dair belge ve bir kısım fatura suretleri gönderilmiştir.

Uşak Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü tarafından gönderilen belgeler arasında yer alan yapı ruhsatında; “iş deneyim belgesine konu işin yüzölçümünün 5742 m2, işin 1 m2’sinin maliyetinin 427,00 TL olduğu”, noter onaylı sözleşmede emlak değeri 28.273,14 TL olarak belirtilmiştir.

İş deneyim belgesine esas noter tarafından düzenlenmiş 29.03.2007 tarihli sözleşmede, sözleşmenin; “arsa sahibi Özcan Üstün ile Müteahhit Akkent Turizm Ahşap İnşaat Kimya Maden İthalat İhracat San. Tic. Ltd. Şti. arasında gayrimenkul satış vaadi ve kat karşılığı inşaat sözleşmesi” olduğu belirtilmektedir.

Bu itibarla, belgeyi düzenleyen Uşak Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü’nün yazısından ve iş deneyim belgesine esas noter tarafından düzenlenmiş sözleşmeden iş deneyim belgesine konu işin kat karşılığı inşaat işine ait olduğu anlaşılmaktadır.

Kat karşılığı yapılan yapım işleri ile ilgili olarak Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 46’ncı maddesine 07.06.2014 tarihinde eklenen fıkra ile “(6) Kat ve/veya arsa karşılığı inşaat işlerine ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, yapı ruhsatında belirtilen inşaatın yüzölçümü ile sözleşmenin imzalandığı yıla ait Çevre ve Şehircilik Bakanlığının Mimarlık ve Mühendislik Hizmet Bedellerinin Hesabında Kullanılacak Yapı Yaklaşık Birim Maliyetleri Hakkında Tebliğde inşaatın sınıfına ve grubuna göre belirlenen yapı birim maliyetinin çarpılması suretiyle hesaplanan bedelin % 60’ı esas alınır.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 46’ncı maddesine 07.06.2014 tarihinde eklenen 6’ncı fıkra ile kat ve/veya arsa karşılığı inşaat işlerinde “yapı ruhsatında belirtilen inşaatın yüzölçümü ile yapı birim maliyetinin çarpılması suretiyle hesaplanan bedelin % 60’ının” iş deneyim olarak kabul edileceği hükme bağlanmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde kat karşılığı yapım işlerine ilişkin olarak Yönetmeliğin 46’ncı maddesinin altıncı fıkrası dışında bir düzenleme yer almamaktadır. Dolayısıyla Yönetmelik hükmünün yayımlandığı 07.06.2014 tarihinden önce düzenlenen belgelerin nasıl değerlendirileceği konusunda da bir düzenleme bulunmamaktadır.

Diğer taraftan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesinde “(2) Gerçek kişilere veya yukarıda belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında ilgili bayındırlık ve iskan il müdürlüğü tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenir. Belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından, bayındırlık ve iskan il müdürlüğünce düzenlenenler ise, valilik tarafından onaylanır.” hükmü,

Yönetmeliğin “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

…….

b) (Değişik:RG-7/6/2014-29023) Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, kat ve/veya arsa karşılığı inşaat işleri haricindeki işlerde bu belgelere ek olarak sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri.” hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde “(1) İş deneyim belgelerine, fiilen gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerin tutarı olarak, devam eden işlerde ara hakediş raporlarındaki, geçici kabulü yapılmış işlerde ise hakediş raporları ve varsa kesin hakediş raporundaki iş veya görevle ilgili tutarlar herhangi bir güncelleştirmeye tabi tutulmadan yazılır.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibi istekli tarafından teklif zarfı içerisinde sunulan iş deneyim belgesinin kat karşılığı yapım işine ait olduğu, belgenin Uşak Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü tarafından düzenlendiği, iş deneyim belgesi her ne kadar kat karşılığı yapım işlerine dair iş deneyim belgelerine ilişkin Yönetmelik hükmünün yayımlandığı 07.06.2014 tarihinden önce düzenlenmiş olsa da geçerli bir belge olduğu, belgenin geçersiz kabul edilmesine yönelik bir mevzuat bulunmadığı, iş deneyim belgesinde “yapı ruhsatında belirtilen inşaatın yüzölçümü ile yapı birim maliyetinin çarpılması suretiyle hesaplanan bedelin” 2.451.834,00 TL (2007 yılı itibariyle) olarak belirtildiği, bu haliyle iş deneyim belgesinin uygun bulunmadığı gerekçesiyle isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi Akkent Turizm Ahşap İnşaat Kimya Maden İthalat İhracat San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi