KİK Kararı: 2015/UY.II-2547

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/054
Gündem No : 63
Karar Tarihi : 16.09.2015
Karar No : 2015/UY.II-2547
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. : II. Başkan Kazım ÖZKAN

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Güngen İnşaat Güvenlik Temz. Hizm. Taşım. Yemek Üretim ve Dağıtım Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Av. Abdurrahman Şükrü KOZAK,

İlkbahar Mah. 607.Sokak No:16 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü 9.Bölge Müdürlüğü,

Büyükalp Caddesi 21100 Yenişehir/DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/81542İhale Kayıt Numaralı “Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü, Mardin İli Savur İlçesi Sürgücü-Başkavak-Pınardere Şehir Geçişi ve Mazıdağı, Derik Şehir Geçişi Yollarında Sanat Yapısı, Parke, Tretuvar Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü 9. Bölge Müdürlüğü tarafından 04.08.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü, Mardin İli Savur İlçesi Sürgücü-Başkavak-Pınardere Şehir Geçişi ve Mazıdağı, Derik Şehir Geçişi Yollarında Sanat Yapısı, Parke, Tretuvar Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Güngen İnşaat Güvenlik Temz. Hizm. Taşım. Yemek Üretim ve Dağıtım Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 07.08.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.08.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.08.2015 tarih ve 71008 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.08.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/2140 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olan Equity Plus Internationel İnş. Tic. A.Ş.yi temsil ve ilzama yetkili olan Mehmet Daşçı'nın 30.03.2015 tarihinde müdürlük görevine son verildiği, EKAP'tan e-imza ile doküman indirmeye yetkili olmadığı ve yeni müdür Hüsamettin Gök'ün EKAP'tan e-imza ile doküman indirmesi gerektiği, ihale dokümanı indirmeyen firmanın ihaleye teklif veremeyeceği bu itibarla adı geçen firmanın teklifinin geçersiz sayılması iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Elektronik Kamu Alımları Platformu” başlıklı Ek 1’inci maddesinde “… Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerde; bu Kanunun 13 üncü maddesi hükümleri saklı kalmak üzere, ilan, ihale dokümanının hazırlanması ve verilmesi, katılım ve yeterliğe ilişkin belgelerin sunulması, tekliflerin hazırlanması, sunulması ve değerlendirilmesi, ihalenin karara bağlanması ve onaylanması, kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi ve sözleşmenin imzalanması gibi ihale süreciyle ilgili aşamalar ile her türlü bildirimler kısmen veya tamamen, Kurum tarafından oluşturulan Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden gerçekleştirilebilir.

Elektronik Kamu Alımları Platformunun kurulması ve işletilmesi ile ihale sürecinde elektronik araçların kullanımına ilişkin esas ve usuller Kurum tarafından belirlenir.

Bu Kanunun 13 üncü maddesi uyarınca yapılacak bütün ilanlar aynı zamanda Elektronik Kamu Alımları Platformunda da yayımlanır.

Bu Kanun kapsamındaki alımlarda aday veya isteklilerin yeterliğinin tespitine ilişkin olarak Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden sistemler kurulabilir. Bu sistemlerin kurulması, kurdurulması, denetlenmesi, yetkilendirilen kuruluşların yetkilerinin iptal edilmesi veya tedbir niteliğinde kararlar alınması hususlarında Kurum yetkilidir.” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3 ‘üncü maddesinde “… f) Kullanıcı: Platform sorumlusu ile ihale sürecindeki belirli iş ve işlemleri yürütmek üzere platform sorumlusu tarafından yetkilendirilmiş kişiyi,

g) Platform Sorumlusu: İdareler ve ihalelere katılacak olan gerçek veya tüzel kişiler adına kullanıcı oluşturma, silme, yetki verme işlemlerini ve EKAP’la ilgili diğer işlemleri gerçekleştirebilecek kullanıcıyı

…

ifade eder.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İhalelerde uyulması zorunlu hususlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…(3) İdareler ve ihaleye katılmak isteyen Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişiler ile Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişiler EKAP’a kayıt olmak zorundadır. EKAP’a kayıt sonrasında kendilerine verilen kullanıcı adı ve kendi oluşturdukları şifrenin muhafaza edilmesi, yetkisiz kişilere kullandırılmaması ve kullanıcıların tanımlanması işlemlerinden idareler ve EKAP’a kayıtlı gerçek ve tüzel kişiler sorumludur.

(4) EKAP üzerinden gerçekleştirilecek işlemlerde, idareler ve ihalelere katılan gerçek ve tüzel kişiler ile bunlar adına işlem yapanlar tarafından “kullanıcı adı ve şifresi” ve/veya e-imza kullanılır. EKAP üzerinden doküman indirmek ve e-teklif sunmak için e-imza kullanılması zorunludur. e-imza sahibinin, Kurum ile imzalanan protokolde; gerçek veya tüzel kişi adına münferiden e-imza kullanarak işlem yapmak üzere yetkilendirildiği bildirilen kişi olması gerekir.

(5) EKAP üzerinden yapılan erişimler ve Kurum tarafından belirlenen işlemler EKAP’ta kayıt altına alınır. EKAP üzerinden yapılan ihale işlemlerinde, bu kayıtlar esas alınır. e-imza kullanılarak EKAP üzerinden oluşturulan belgeler ve kayıtlar, aksi ispat edilinceye kadar kesin delil sayılır.

…” hükmü,

“İhalelere katılacak gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’inci maddesinde “(1) İhalelere katılacak gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kayıt işlemi sonucunda Kurum ile gerçek ve tüzel kişiler arasında bir protokol düzenlenir. Düzenlenen protokolde, EKAP’ta yer alan iş ve işlemleri gerçek veya tüzel kişi adına yürütecek en fazla iki adet platform sorumlusu belirtilir. Platform sorumlusu, Kurum tarafından kendisine iletilmiş olan etkinleştirme bağlantısını kullanarak şifresini oluşturur. Platform sorumlusu, kullanıcı adı ve şifresi ile giriş yaparak EKAP üzerinden gerçek veya tüzel kişi adına işlem yapabilecek diğer kullanıcıları belirler, kaydeder ve yetkilendirir.

(2) EKAP’a kayıt için aşağıda yer alan bilgi ve belgelerin protokol ekinde Kuruma sunulması zorunludur:

b) Tüzel kişi olması halinde;

1. İlgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından protokol kaydının yapıldığı yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin aslı veya noter onaylı sureti,

2. Tüzel kişiliğin noter onaylı imza sirküleri,

3. Protokol vekil tarafından imzalanmış ise, vekil adına düzenlenmiş noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,

4. Tüzel kişi adına münferiden e-imza kullanarak işlem yapmak üzere yetkilendirilen kişilere ait noter onaylı vekâletname ile noter onaylı imza beyannamesi.

(3) Vergi kimlik numarası dışında protokolde yer alan bilgilerdeki değişiklikler EKAP üzerinden güncelleme yapılmak suretiyle Kuruma bildirilir. Ancak, protokol ekinde yer alan belgelerde değişiklik olması halinde, yeni belgeler meydana gelen değişikliği takip eden on beş gün içerisinde Kuruma sunulur.

(4) EKAP’a kayıt yaptırmak isteyen tüzel kişiler ile temsilci aracılığıyla başvuran gerçek kişilerin, EKAP üzerinden her türlü işlemi münferiden gerçekleştirmeye yönelik yetkiyi ihtiva eden temsil belgeleri ile Kuruma başvuruda bulunmaları zorunludur.” Hükmü,

“Dokümanın görülmesi, satın alınması ve EKAP üzerinden indirilmesi” başlıklı 16’ıncı maddesinde “(1) Ön yeterlik dokümanı veya ihale dokümanı satın alınabilmesi için adına doküman satın alınacak Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişiler ile Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişilerin EKAP’a kayıtlı olması zorunludur. Ortak girişimlerde ise Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişi ve Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişi ortakların tamamının bu koşulu sağlaması gerekir.

(2) İdare tarafından EKAP üzerinden hazırlanan ve yayımlanan ön yeterlik dokümanı ve/veya ihale dokümanı, EKAP’ta ve idarenin ilanda belirtilen adresinde bedelsiz olarak görülebilir. İhaleye katılmak için bu dokümanın idarece her sayfası onaylanmış örneğinin idareden satın alınması veya EKAP üzerinden EKAP’a kayıt için yapılan protokolde belirtilen münferiden e-imza kullanmaya yetkili kişiler tarafından e-imza kullanılarak indirilmesi zorunludur. İhale dokümanının EKAP üzerinden indirilmesi durumunda ilgili uygulama yönetmeliği ekinde yer alan “EKAP Üzerinden e-İmza Kullanılarak Ön Yeterlik/İhale Dokümanı İndirilmesine İlişkin Form” EKAP üzerinden düzenlenir.

…

(5) Dokümanın, EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi durumunda doküman satın alınmış sayılır ve doküman bedeli ödenmez…” hükmü yer almaktadır.

Şikâyete konu ihaleye ait İdari Şartname'nin “İhale dokümanının görülmesi ve temini ile EKAP'a kayıt zorunluluğu” başlıklı 4’üncü maddesinde “…4.1. İhale dokümanı aşağıda belirtilen adreste ve EKAP üzerinden (teknik şartnamenin yayımlanmaması halinde teknik şartname hariç) bedelsiz olarak görülebilir. Ancak, ihaleye teklif verecek olanların, İdarece onaylı ihale dokümanını satın alması veya EKAP üzerinden e-imza kullanarak indirmesi zorunludur…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde; isteklilerin ihaleye teklif verebilmeleri için EKAP’a (Elektronik Kamu Alımları Platformu) kayıtlı olmalarının zorunlu olduğu, ihalelere katılacak gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kayıt işlemi sonucunda gerçek veya tüzel kişi adına işlemleri yürütecek en fazla iki adet platform sorumlusu belirtileceği, EKAP üzerinden doküman indirmek için e-imza kullanılmasının zorunlu olduğu, EKAP üzerinden yapılan erişimler ve Kurum tarafından belirlenen işlemler EKAP’ta kayıt altına alınacağı ve EKAP üzerinden yapılan ihale işlemlerinde, bu kayıtların esas alınacağı, yine e-imza kullanılarak EKAP üzerinden oluşturulan belgeler ve kayıtların, aksi ispat edilinceye kadar kesin delil sayılacağı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin iddiası, ihale üzerinde kalan istekliyi temsil ve ilzama yetkili olan Mehmet Daşçı’nın müdürlük görevinin sona erdiği ve EKAP'tan e-imza ile doküman indirmeye yetkili olmadığı ve yeni müdür Hüsamettin Gök'ün EKAP'tan e-imza ile doküman indirmesi gerektiği şeklindedir.

Şikâyete konu husus ile ilgili olarak 26.08.2015 tarih ve 1749 sayılı Kurum yazısı ile Elektronik İhale Dairesi Başkanlığından “…Kurum’umuza yapılan bir itirazen şikâyet başvurusunda “Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 7’nci maddesinin 2’nci fıkrasının (b) bendine göre firmaların EKAP’a kaydı sırasında tüzel kişi adına münferiden e-imza kullanarak işlem yapmak üzere yetkilendirilen kişilere ait noter onaylı vekâletname ile noter onaylı imza beyannamesi sunması gerektiği, Equity Plus International İnşaat Sanayi Ticaret Anonim Şirketi firmasını temsil ve ilzama yetkili olan EKAP’a kayıtlı şirket temsilcisinin Mehmet DAŞÇİ olduğu, Mehmet DAŞÇİ’nın 30.03.2015 tarihinde görevine son verildiği, EKAP'tan e-imza ile doküman indirmeye yetkili olmadığı, yetkili olmayan temsilci tarafından ihale dokümanı indirilmesinin mevzuata aykırı olduğu, yetkili olmayan temsilci tarafından ihale dokümanı indirilerek teklif verilemeyeceği, bu itibarla adı geçen firmanın teklifinin geçersiz sayılması gerektiği” iddia edilmektedir.

Buna göre; incelemenin sonuçlandırılabilmesi açısından, Equity Plus International İnşaat Sanayi Ticaret Anonim Şirketi (Vergi no: 3360566830) firması adına EKAP üzerinden ihale dokümanı indirmeye yetkili gerçek kişinin kim olduğu, yetkilendirme süresinin devam edip etmediği veya ne zaman sona erdiği bilgisine ve adı geçen firma ile Kurum’umuz arasında yapılan protokol kaydına ilişkin belgelerin bir örneğine ihtiyaç duyulmuştur…” şeklinde bilgi istenilmiştir.

Elektronik İhale Dairesi Başkanlığı tarafından söz konusu yazımıza cevaben gönderilen 31.08.2015 tarihli ve 208 sayılı yazıda “ilgi yazınız ile Equity Plus International İnşaat Sanayi Ticaret A.Ş. firmasının imza yetkilisi bilgileri ile protokol belgeleri örnekleri talep edilmiştir. Anılan firma ile imzalanan protokol ve eki belgeler ile protokol bilgilerinin yer aldığı EKAP Ekran çıktısı ekte sunulmaktadır. Söz konusu firma tarafından protokol ekinde sunulan noter onaylı imza sirkülerinde, Equity Plus International İnşaat Sanayi Ticaret A.Ş. tarafından 13.01.2015 tarihinde yapılan Olağan Genel Kurul Toplantısında Mehmet DAŞÇI’nın 1 (bir) yıl süre ile şirketi temsil ve ilzama yetkili kılındığının beyan edildiği, bu hususu değiştirecek herhangi bir belge de Kurum’umuza sunulmadığı, bu itibarla EKAP sisteminde Mehmet DAŞÇI’nın yetki durumunun 13.01.2015 - 13.01.2016 tarihleri arasında anılan şirketi, doküman indirmek ve teklif vermek de dahil olmak üzere, temsil ve ilzama yetkili olduğu şeklinde kayıtlı olduğu anlaşılmıştır…” ifadelerine yer verilmiştir.

Elektronik İhale Dairesi Başkanlığının yukarıda yer alan yazısı ve ekinde yer alan protokol incelendiğinde, Mehmet Daşçı’nın, Equity Plus International İnşaat Sanayi Ticaret A.Ş.yi 13.01.2015 - 13.01.2016 tarihleri arasında doküman indirmek ve teklif vermek de dahil olmak üzere, temsil ve ilzama yetkili olduğu anlaşılmış, bu itibarla başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Diğer yandan Equity Plus International İnşaat Sanayi Ticaret A.Ş. tarafından ihaleye sunulan birim fiyat teklif mektubu, birim fiyat teklif cetveli ve teklifi ekinde yer alan imza sirküleri incelendiğinde, teklif mektubu ve cetvelinin yönetim kurulu başkanı Hüsamettin Gök tarafından imzalandığı görülmüş olmakla beraber, bu durumun mevzuata aykırılık teşkil etmediği, zira ihale dokümanı indirme/alma ve ihaleye teklif verme işlemlerinin, ihale sürecinin iki farklı aşaması olduğu, yukarıda da yer verilen tespitler çerçevesinde hem dokümanı indirme işleminin, hem de ihaleye teklif verme işleminin şirketi temsile yetkili kişilerce gerçekleştirildiği anlaşılmıştır.

Netice itibariyle, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Equity Plus International İnş. Tic. A.Ş. adına Mehmet Daşçı’nın EKAP üzerinden ihale dokümanı indirmeye yetkili olduğu, yine anılan şirketin yönetim kurulu başkanı Hüsamettin Gök’ün de teklif vermeye yetkili olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiaları yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi