KİK Kararı: 2015/UY.II-1776 (24 Haziran 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/039
Gündem No : 55
Karar Tarihi : 24.06.2015
Karar No : 2015/UY.II-1776 Mahkeme Kararını Göster
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Kazım ÖZKAN,

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ

BAŞVURU SAHİBİ:

Eser İnşaat ve Tic. A.Ş. - Erk İnşaat Taah. Haz. Bet. Turz. San. ve Tic. A.Ş. Ortak Girişimi,

Dereboyu Cad. Kaynak İş Merkezi No: 41/A Kat: 4 Daire: 29 Mecidiyeköy Şişli/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğü,

Ayvalı Mahallesi Halil Sezai Erkut Cad. Afra Sokak No: 1/A 06010 Keçiören/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/21055İhale Kayıt Numaralı “Hisarcık-Espey Yeni Atık Barajı İnşaatı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğü tarafından 27.04.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hisarcık-Espey Yeni Atık Barajı İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Eser İnşaat ve Tic. A.Ş. - Erk İnşaat Taah. Haz. Bet. Turz. San. ve Tic. A.Ş. Ortak Girişimi’nin 01.06.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.06.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.06.2015 tarih ve 50575 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.06.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1566 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, söz konusu ihalenin ilan tarihinin 18.03.2015 olduğu, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 60’ncı maddesinin ikinci, üçüncü ve dördüncü fıkralarının yürürlüğünün durdurulmasına dair Danıştay 13. Dairesinin 17.02.2015 tarihli ve 2014/2580 esas sayılı kararının bulunduğu, ihale ilan tarihi itibariyle ihale dokümanlarında aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin ilgili Yönetmelik maddesi yürürlükte bulunmadığından ihalenin bu maddeye göre sonuçlandırılmasının hukuka aykırılık teşkil ettiği, ihalenin yürürlükte bulunan yasa ve yönetmelik hükümlerine uygun bir şekilde sonuçlandırılması gerektiği, gerek ihale ilan tarihi gerekse ihale tarihi itibariyle yürürlükte bulunan mevzuatın 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 38’inci maddesi ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 60’ncı maddesinin birinci fıkrası olduğu ve ihalenin sonuçlandırılmasına engel hukuki bir boşluğun bulunmadığı, anılan Yönetmelik’in yürürlüğü durdurulan 60’ıncı maddesinin ikinci, üçüncü ve dördüncü fıkralarının aşırı düşük fiyat sorgulaması yapılmasına getirilen istisnaları düzenlemekte olduğu, ihale tarihi itibariyle bu maddelerin yürürlükte olmadığı dikkate alındığında sınır değerin altında kalan tüm teklifler için 4734 sayılı Kanun’un 38’inci maddesinde göre sorgulama yapılmasının zorunlu olduğu, 07.06.2014 tarihinde değişiklik yapılan anılan Yönetmelik’in 60’ıncı maddesinin ikinci, üçüncü ve dördüncü fıkralarının 17.02.2015 tarihi itibariyle yürürlüğünün durdurulmuş olması sebebiyle bu tarihten sonra uygulanamayacağı, 17.02.2015 tarihinden sonra yapılan ihalelerde davaya taraf olunup olunmadığına bakılmaksızın bahse konu Yönetmelik’in 60’ıncı maddesinin 07.06.2014 tarihinden önceki halinin uygulanmasının zorunlu olduğu, anılan ihale konusu işin yaklaşık maliyetinin 153.155.000,00 TL, hesaplanan sınır değerin 61.262.000,00 TL, ihale üzerinde bırakılan Sistem Elektromekanik Tesisler Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin teklifinin 36.448.000,00 TL olup sınır değerin altında olduğu, ihale sürecinde yürürlüğe giren 12.06.2015 tarihli ve 29384 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik hükümlerine göre idare tarafından aşırı düşük fiyat sorgulaması yapılmasının zorunlu olduğu, gerek ihale tarihi gerekse mevcut mevzuat hükümlerine göre ihalenin aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmaksızın Sistem Elektromekanik Tesisler Sanayi ve Ticaret A.Ş. üzerinde bırakılmasının hukuka aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adının “Hisarcık-Espey Yeni Atık Barajı İnşaatı” ihalesi olarak belirtildiği,

Anılan Şartname’nin “Sınır değer” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra Kurum tarafından belirlenen yönteme göre sınır değeri hesaplar.

33.2. İhale, Kanun’un 38’inci maddesinde öngörülen açıklama istenmeksizin ekonomik açıdan en avantajlı teklif üzerinde bırakılacaktır. İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin sınır değerin altında olması durumunda kesin teminat 40.2’nci maddede yer alan hüküm uyarınca hesaplanan tutar üzerinden alınır.” düzenlemesine yer verildiği,

İhale İlanı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 13’üncü maddesinde “…İhale, Kanun’un 38’inci maddesinde öngörülen açıklama istenmeksizin ekonomik açıdan en avantajlı teklif üzerinde bırakılacaktır.” düzenlemesinin var olduğu,

İhale ilan tarihi olan 18.03.2015 tarihinde yürürlükte bulunan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38’inci maddesinde “Madde 38- İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

Kurum, ihale konusu işin türü, niteliği ve yaklaşık maliyeti ile ihale edilme usulüne göre aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değerler ve sorgulama kriterleri belirlemeye, ihalenin bu maddede öngörülen açıklama istenilmeksizin sonuçlandırılabilmesine, ayrıca yaklaşık maliyeti 8’inci maddede öngörülen eşik değerlerin yarısına kadar olan hizmet alımları ile yapım işleri ihalelerinde sınır değerin altında olan tekliflerin bu maddede öngörülen açıklama istenilmeksizin reddedilmesine ilişkin düzenlemeler yapmaya yetkilidir. İhale komisyonu bu maddenin uygulanmasında Kurum tarafından yapılan düzenlemeleri esas alır.” hükmünün bulunduğu,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sınır değer ve aşırı düşük teklifler” başlıklı 60’ıncı maddesinde “(1) İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra Kurum tarafından belirlenen yönteme göre sınır değeri hesaplar.

(2) İhale ilanında ve dokümanında teklifi sınır değerin altında olan isteklilerden açıklama isteneceğinin belirtilmesi halinde, sınır değerin altında olan teklifler ihale komisyonunca aşırı düşük teklif olarak tespit edilir. Bu teklif sahiplerinden Kurum tarafından belirlenen kriterlere göre teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenler ile ilgili ayrıntılar yazılı olarak istenir. İhale komisyonu;

a) Yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen işin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. İhale komisyonunca reddedilmeyen teklifler geçerli teklif olarak belirlenir.

(3) İhale ilanında ve dokümanında ihalenin, Kanun’un 38’inci maddesinde öngörülen açıklama istenmeksizin sonuçlandırılacağının belirtilmesi halinde; ihale, ekonomik açıdan en avantajlı teklif üzerinde bırakılır.

(4) Yaklaşık maliyeti Kanun’un 8’inci maddesinde öngörülen eşik değerin yarısına kadar olan ihalelerde, ihale ilanında ve dokümanında sınır değerin altında olan tekliflerin reddedileceğinin belirtilmesi halinde, sınır değerin altında olduğu tespit edilen isteklilerin teklifleri açıklama istenmeksizin reddedilir.” hükmünün yer aldığı görülmüştür.

Yapılan incelemede, İdari Şartname’nin 33.2’nci maddesinde ve İhale İlanı’nın 13’üncü maddelerinde bahse konu ihalenin aşırı düşük teklif açıklaması istenmeksizin ekonomik açıdan en avantajlı teklif üzerinde bırakılacağının düzenlendiği görülmüş olup, yapılan düzenlemelerin ihale ilan tarihi olan 18.03.2015’te yürürlükte bulunan ve yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine uygun olduğu anlaşılmıştır. Bu sebeple, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi