KİK Kararı: 2015/UY.I-2872

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/063
Gündem No : 66
Karar Tarihi : 27.10.2015
Karar No : 2015/UY.I-2872 Mahkeme Kararını Göster
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Cengiz İnşaat San. ve Tic. A.Ş.,

VEKİLİ:

Av. Ahmet MUTLU

Altunizade Mah. Kısıklı Cad. No: 37 Üsküdar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı,

İsmet İnönü Bulvarı No: 14 06100 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/137232 İhale Kayıt Numaralı “Trabzon - Aşkale Yolu Zigana Tüneli (Bağlantı Yolları Dahil) Km: 45+180 - 59+39495G / 66+79701İ Kesiminin Yapım” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafından 21.05.2015 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Trabzon - Aşkale Yolu Zigana Tüneli (Bağlantı Yolları Dahil) Km: 45+180 - 59+39495G / 66+79701İ Kesiminin Yapım” ihalesine ilişkin olarak Cengiz İnşaat San. ve Tic. A.Ş. tarafından 06.10.2015 tarih ve 80541 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.10.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/2549 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Şenbay Mad. Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Özgün Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan 3 adet iş deneyim belgesi, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 31'inci maddesinin üçüncü fıkrasına aykırı olduğu gerekçesi ile anılan isteklinin teklifinin ihale komisyonu tarafından ön yeterlik değerlendirilmesi aşamasında yeterli bulunmadığı, anılan isteklinin Kuruma yapmış olduğu itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunun 29.04.2015 tarihli ve 2015/UY.I-1201 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verildiği, şikâyete konu ihalenin 30.06.2015 tarihinde onaylanan kararı ile ihalenin uhdelerinde kaldığı, 28.07.2015 tarihinde de sözleşmenin imzalandığı, bu arada Şenbay Mad. Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Özgün Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından Ankara 10. İdare Mahkemesinde açılan davada alınan 03.07.2015 tarihli ve E:2015/1246, K:2015/993 sayılı karar ile dava konusu Kurul kararının iptaline karar verildiği, anılan mahkeme kararı üzerine Kamu İhale Kurulunun 12.08.2015 tarihli ve 2015/MK-362 sayılı kararı ile “1- Kamu İhale Kurulu'nun 29.04.2015 tarihli ve 2015/UY.I-1201 sayılı kararının iptaline, 2- Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine” karar verildiği, idarece anılan Kurul kararına istinaden ihalenin iptaline karar verildiği, ancak idarece alınan ihalenin iptali kararının mevzuata ve yerleşik KİK kararlarına aykırı olduğu, Şenbay Mad. Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Özgün Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan 3 adet iş deneyim belgesinin, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 31'inci maddesinin üçüncü fıkrası yönünden incelendiği, söz konusu iş deneyim belgelerinin anılan Yönetmelik'in birinci, ikinci ve dördüncü fıkraları yönünden herhangi bir inceleme yapılmadığı, Kurul tarafından alınan farklı kararlarda Şenbay Mad. Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Özgün Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan 3 adet iş deneyim belgesinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 31'inci birinci, ikinci ve dördüncü fıkraları yönünden de aykırı olduğu hususlarında tespitler yapıldığı, bu nedenle söz konusu iş deneyim belgelerinin mevzuata uygun olmaması sebebiyle Şenbay Mad. Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Özgün Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin yeterli olamayacağı, kendileri ile imzalanan sözleşmenin de bu aşamada iptal edilemeyeceği, buna göre idarece alınan iptal kararının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafından 21.05.2015 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan 2014/137232 ihale kayıt numaralı "Trabzon - Aşkale Yolu Zigana Tüneli (Bağlantı Yolları Dahil) Km: 45+180 - 59+39495G / 66+79701İ Kesiminin Yapım" ihalesine ilişkin olarak, Şenbay Madencilik Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş.- Özgün Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından “iş ortaklığının pilot ortağı Şenbay Mad. Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgelerinde;

Azerbaycan Cumhuriyeti Bakü Metropoliteni tarafından Azerinşaatservis LTD adına yabancı dilde düzenlenen 31.01.2012 tarihli ve 40İTL-10/14 sayılı iş deneyim belgesinde Bakü Metropoliteni Başkanı Tağı Ahmedov'un imza ve mührünün bulunduğu, ancak söz konusu belge ekinde yer alan apostil tasdik şerhinin “İş bu kamu belgesinin S. Aliyeva tarafından imzalandığı, imzalayan sıfatının kıdemli noter olduğu ve Bakü Şehri 1. Noterlik Dairesinin mühür/damgasını taşıdığına” ibaresi ile Bakü'deki Adalet Bakanlığının yetkilisi sıfatıyla onaylandığı,

Azerbaycan Cumhuriyeti Ulaştırma Bakanlığı Azeryolservis ASC tarafından Azerinşaatservis LTD adına yabancı dilde düzenlenen 30.09.2009 tarihli ve 09/A/027 sayılı iş deneyim belgesinde Azeryolservis ASC Başkan Yardımcısı Karayolları İşletmesi Müdürü Vagif Hacıyev’in imza ve mührünün bulunduğu, ancak söz konusu belge ekinde yer alan apostil tasdik şerhinin “İş bu kamu belgesinin S. Aliyeva tarafından imzalandığı, imzalayan sıfatının kıdemli noter olduğu ve Bakü Şehri 1. Noterlik Dairesinin mühür/damgasını taşıdığına” ibaresi ile Bakü'deki Adalet Bakanlığının yetkilisi sıfatıyla onaylandığı,

Azerbaycan Cumhuriyeti Ulaştırma Bakanlığı Yolnakliyatservis Dairesi Demiryolservis Ltd tarafından Azerinşaatservis LTD adına yabancı dilde düzenlenen 17.01.2007 tarihli ve 54/A sayılı iş deneyim belgesinde Demiryolservis Ltd Başkanı A. Lütfalibeyov’un imza ve mührünün bulunduğu, ancak söz konusu belge ekinde yer alan apostil tasdik şerhinin “İş bu kamu belgesinin S. Aliyeva tarafından imzalandığı, imzalayan sıfatının kıdemli noter olduğu ve Bakü Şehri 1. Noterlik Dairesinin mühür/damgasını taşıdığına” ibaresi ile Bakü'deki Adalet Bakanlığının yetkilisi sıfatıyla onaylandığı,

Tespitleri yapılarak söz konusu iş deneyim belgelerindeki imzaların doğruluğunun, belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığının ve varsa üzerindeki mührün teyidinin apostil tasdik şerhi veya o ülkedeki Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu tarafından yapılmadığı anlaşıldığından sunmuş oldukları iş deneyim belgelerinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin üçüncü fıkrasına aykırı olduğu, bu nedenle Ön Yeterlik Şartnamesi’nin 7.6’ncı maddesinde tanımlanan benzer iş grupları kapsamında verilmesi gereken iş deneyim belgelerinin verilmediği gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

İncelemenin sadece Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin (b) ve (ç) bendi kapsamında yapılarak karar verildiği 2014/UY.I-3255 sayılı Kurul kararının ihale komisyonu tarafından esas alınarak değerlendirme yapıldığı ve buna göre tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak sundukları iş deneyim belgelerinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin (c) bendi kapsamında değerlendirildiğinde Bakanlar Kurulu’nun 2004/6988 karar sayısı ile kabul ettiği “Türkiye Cumhuriyeti ile Azerbaycan Cumhuriyeti Arasında İmzalanan Hukuki ve Ticari konularda Adli İşbirliği Anlaşmasının Onaylanması Hakkında Karar”ın 12. maddesinde yer alan ifadeye göre söz konusu iş deneyim belgelerinin Türkiye’de kamu idareleri tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri ile aynı ispat gücüne ve hukuki statüye sahip olduğunun anlaşılacağı, nitekim bu kapsamda yapılan inceleme sonucunda sunulan belgelerin Kamu İhale Kurulu’nun 17.12.2014 tarihli ve 2014/UM.II-4025 sayılı kararı ile uygun bulunduğu,

İhale Komisyonunca emsal alınan 2014/UY.I-3255 sayılı Kurul kararında iş deneyim belgeleriyle ilgili olarak apostilin son işlemi yapan noter yerine ilk işlemi yapan, yani iş deneyim belgesini düzenleyen Ulaştırma Bakanlığının düzenlemiş olduğu evrak üzerine “Apostil Tasdik Şerhi” basılması gerektiği kabul edilerek, Noterin Tercüme İşlemi üzerine Azerbaycan Adalet Bakanlığı tarafından basılan “Apostil Tasdik Şerhi”nin kabul edilmediği, 2014/UY.I-3255 sayılı Kurul kararına konu olan iş deneyim belgelerinin Bakü 1. Noterliği tarafından Türkçe’ye tercüme edildiği ve Azerbaycan Adalet Bakanlığı yetkilisi tarafından apostil tasdik şerhinin düşüldüğü, belgeyi ilk düzenleyen Azerbaycan Ulaştırma Bakanlığı Azeryol Servis A.Ş., iş deneyim belgesini Azerice düzenlediği, daha sonra bu belgelerin Bakü 1. Noterliğince Türkçe’ye çevrildiği, Azerbaycan’da yapılan son işlem Noterlik işlemi olduğu için doğal olarak Azerbaycan Adalet Bakanlığı’nın noterin imza mührünü tasdik edecek şekilde “Apostil Tasdik Şerhi”ni bastığı, iş deneyim belgesinin doğruluğunun ise Bakü 1’inci Noterliği tarafından yapılan tercümenin altına düşülen notta teyit edildiği, noterin resmiyetinin ise “Apostil Tasdik Şerhi” ile Azerbaycan Adalet Bakanlığı tarafından teyit edildiği, bu nedenle noterlikçe yapılan işlemin yok sayılarak Azerbaycan Ulaştırma Bakanlığı Azeryol Servis A.Ş. tarafından düzenlenen iş deneyim belgesi üzerindeki imza ve mührün tasdikini aramanın Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılmasına Dair 5 Ekim 1961 tarihli Lahey Sözleşmesine aykırılık oluşturduğu,

Ortak girişimlerinin özel ortağı Şenbay Mad. Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. tarafından aynı iş deneyim belgesinin daha önceki ihalelerde kullanıldığı ve belgelerin sunuluş şekli yönünden incelenerek herhangi bir mevzuata aykırılık tespit edilmediği, 03.03.2011 tarih, 2011/UY.III-877 sayılı ve 09.10.2012 tarih ve 2012/UY.III-3982 sayılı Kurul kararlarında söz konusu iş deneyim belgelerinin ikili anlaşma olsa bile Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılmasına Dair 5 Ekim 1961 tarihli Lahey Sözleşmesine uygun olarak tasdik edildiğinin karara bağlandığı,

Türkiye’deki uygulama ile Azerbaycan’daki apostil uygulamasının bire bir aynı şekilde yapıldığı, Azerbaycan Adalet Bakanlığı tarafından yapılan “apostil tasdik işlemi”nin yok sayılmasının hiçbir hukuki dayanağının bulunmadığı, buna göre ortak girişimlerinin özel ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin sunuluş şeklinin bu haliyle mevzuata uygun olduğu, bu nedenle sunulan iş deneyim belgelerinin geçerli kabul edilmesi gerektiği” yönündeki iddialarla 03.04.2015 tarihinde Kuruma yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunun 29.04.2015 tarihli ve 2015/UY.I-1201 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Şenbay Madencilik Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş.-Özgün Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 10. İdare Mahkemesinin 03.07.2015 tarihli ve E:2015/1246, K:2015/993 sayılı kararında, “… Dava dosyasının incelenmesinden, Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafından “Trabzon - Aşkale Yolu Zigana Tüneli (Bağlantı Yolları Dahil) Km: 45+180-59+39495G/66+79701İ Kesiminin Yapım İşinin” belli istekliler arasında ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, 10.11.2014 tarihinde ön yeterlik tekliflerinin alındığı, ön yeterlilik için 18 adayın teklif sunduğu, 02.03.2015 tarihinde ön yeterlik değerlendirme sonuç tutanağına göre 11 adayın yeterli bulunduğu, davacı iş ortaklığının teklifinin; “pilot ortak olan Şenbay Mad. Turz. Inş. Nak. San. ve Tic. A.Ş tarafından sunulan iş deneyim belgelerindeki imzaların doğruluğunun belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığının ve varsa üzerindeki mührün teyidinin apostil tasdik şerhi veya o ülkedeki Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu tarafından yapılmadığından iş ortaklığının sunduğu belgelerin Yapım İşleri İhaleleri Yönetmeliği'nin 31. maddesinin 3. fıkrasında aykırı olduğu, söz konusu iş deneyim belgelerinin değerlendirmeye alınmadığı, dolayısıyla iş ortaklığının pilot ortağı Şenbay Mad. Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş.ye ait Ön Yeterlik Şartnamesi’nin 7.6. maddesinde tanımı yapılan “Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İş Grupları Tebliğinde yer alan A/V Grubu İşler kapsamında benzer işleri içeren bir iş deneyim belgesinin başvuru dosyasında yer almadığı” gerekçelerine yer verilerek değerlendirme dışı bırakıldığı, 08.04.2015 tarihinde yapılacak ihalenin ise ihale süreci içerisinde Kamu İhale Kurulu'na yapılacak itirazen şikâyet başvuruları nedeniyle adaylara bildirilecek ileri bir tarihe ertelendiği, davacı iş ortaklığının şikâyet başvurusunun reddi üzerine itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, itirazen şikâyet dilekçesinde özetle; İş Ortaklığının pilot ortağı Şenbay Mad Turz. Nak. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgelerinde; Azerbaycan Cumhuriyeti Bakü Metropoliteni tarafından Azerinşaatservis LTD adına yabancı dilde düzenlenen 31.01.2012 tarihli ve 40İTL-10/14 sayılı iş deneyim belgesinde Bakü Metropoliteni Başkanı Tağı Ahmedov’un imza ve mührünün bulunduğu, ancak söz konusu belge ekinde yer alan apostil tasdik şerhinin “İş bu kamu belgesinin S. Aliyeva tarafından imzalandığı, imzalayan sıfatının kıdemli noter olduğu ve Bakü şehri 1. Noterlik Dairesinin mühür/damgasını taşıdığına” ibaresi ile Bakü’deki Adalet Bakanlığının yetkilisi sıfatıyla onaylandığı, Azerbaycan Cumhuriyeti Ulaştırma Bakanlığı Azeryolservis ASC tarafından Azerinşaatservis LTD adına yabancı dilde düzenlenen 30.09.2009 tarihli ve 09/A/027 sayılı iş deneyim belgesinde Azeryolservis ASC Başkan Yardımcısı Karayolları İşletmesi Müdürü Vagif Hacıyev’in imza ve mührünün bulunduğu, ancak söz konusu belge ekinde yer alan apostil tasdik şerhinin iş bu kamu belgesinin S. Aliyeva tarafından imzalandığı imzalayan sıfatının kıdemli noter olduğu ve Bakü Şehri 1. Noterlik Dairesinin mühür/damgasını taşıdığına” ibaresi ile Bakü’deki Adalet Bakanlığının yetkilisi sıfatıyla onaylandığı, Azerbaycan Cumhuriyeti Ulaştırma Bakanlığı Yolnakliyatservis Dairesi Demiryolservis Ltd. tarafından Azerinşaatservis LTD adına yabancı dilde düzenlenen 17.01.2007 tarihli ve 54/A sayılı iş deneyim belgesinde Demiryolservis Ltd Başkanı A. Lütfalibeyov’un imza ve mührünün bulunduğu, ancak söz konusu belge ekinde yer alan apostil tasdik şerhinin “İş bu kamu belgesinin S. Aliyeva tarafından imzalandığı imzalayan sıfatının kıdemli noter olduğu ve Bakü Şehri 1. Noterlik Dairesinin mühür/damgasını taşıdığına” ibaresi ile Bakü'deki Adalet Bakanlığının yetkilisi sıfatıyla onaylandığı, tespitleri yapılarak söz konusu iş deneyim belgelerindeki imzaların doğruluğunun, belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla İmzaladığının ve varsa üzerindeki mührün teyidinin apostil tasdik şerhi veya o ülkedeki Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu tarafından yapılmadığı anlaşıldığından sunmuş oldukları iş deneyim belgelerinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin üçüncü fıkrasına aykırı olduğu, bu nedenle Ön Yeterlik Şartnamesi’nin 7.6’ncı maddesinde tanımlanan benzer iş grupları kapsamında verilmesi gereken iş deneyim belgelerinin verilmediği gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı incelemenin sadece Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğı’nin 31. maddesinin (b) ve (ç) bendi kapsamında yapılarak karar verildiği 2014/UY.I-3255 sayılı Kurul kararının ihale komisyonu tarafından esas alınarak değerlendirme yapıldığı ve buna göre tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ancak sundukları iş deneyim belgelerinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin (c) bendi kapsamında değerlendirildiğinde Bakanlar Kurulu’nun 2004/6988 karar sayısı ile kabul ettiği “Türkiye Cumhuriyeti ile Azerbaycan Cumhuriyeti Arasında İmzalanan Hukuki ve Ticari konularda Adli İşbirliği Anlaşmasının Onaylanması Hakkında Kararın 12. maddesinde yer alan ifadeye göre söz konusu iş deneyim belgelerinin Türkiye'de kamu İdareleri tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri ile aynı ispat gücüne ve hukuki statüye sahip olduğunun anlaşılacağı, nitekim bu kapsamda yapılan inceleme sonucunda sunulan belgelerin Kamu İhale Kurulunun 17.12.2014 tarihli ve 2014/UM.II-4025 sayılı kararı ile uygun bulunduğu, ihale Komisyonunca emsal alınan 2014/UY.I-3255 sayılı Kurul kararında iş deneyim belgeleriyle ilgili olarak apostilin son işlemi yapan noter verine ilk işlemi yapan, yani iş deneyim belgesini düzenleyen Ulaştırma Bakanlığı’nın düzenlemiş olduğu evrak üzerine “Apostil Tasdik Şerhi” basılması gerektiği kabul edilerek, Noterin Tercüme İşlemi üzerine Azerbaycan Adalet Bakanlığı tarafından basılan “Apostil Tasdik Şerhi”nin kabul edilmediği, 2014/UY.I-3255 sayılı Kurul kararına konu olan iş deneyim belgelerinin Bakü 1. Noterliği tarafından Türkçe’ye tercüme edildiği ve Azerbaycan Adalet Bakanlığı yetkilisi tarafından apostil tasdik şerhinin düşüldüğü, belgeyi ilk düzenleyen Azerbaycan Ulaştırma Bakanlığı Azeryol Servis A.Ş., iş deneyim belgesini Azerice düzenlediği, daha sonra bu belgelerin Bakü 1. Noterliğince Türkçe’ye çevrildiği, Azerbaycan'da yapılan son işlem Noterlik işlemi olduğu için doğal olarak Azerbaycan Adalet Bakanlığı’nın noterin imza mührünü tasdik edecek şekilde “Apostil Tasdik Şerhi”ni bastığı, iş deneyim belgesinin doğruluğunun ise Bakü 1’inci Noterliği tarafından yapılan tercümenin altına düşülen notta teyit edildiği, noterin resmiyetinin ise “Apostil Tasdik Şerhi” ile Azerbaycan Adalet Bakanlığı tarafından teyit edildiği, bu nedenle noterlikçe yapılan işlemin yok sayılarak Azerbaycan Ulaştırma Bakanlığı Azeryol Servis A.Ş. tarafından düzenlenen iş deneyim belgesi üzerindeki imza ve mührün tasdikini aramanın Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldınlmasına Dair 5 Ekim 1961 tarihli Lahey Sözleşmesine aykırılık oluşturduğu, ortak girişimlerinin özel ortağı Şenbay Mad. Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. tarafından aynı iş deneyim belgesinin daha önceki ihalelerde kullanıldığı ve belgelerin sunuluş şekli yönünden incelenerek herhangi bir mevzuata aykırılık tespit edilmediği, 03.03.2011 tarih 2011/UY.III-877 sayılı ve 09.10.2012 tarih ve 2012/UY.III-3982 sayılı kurul kararlarında söz konusu iş deneyim belgelerinin ikili anlaşma olsa bile Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılmasına Dair 5 Ekim 1961 tarihli Lahey Sözleşmesine uygun olarak tasdik edildiğinin karara bağlandığı, Türkiye'deki uygulama ile Azerbaycan’daki apostil uygulamasının bire bir aynı şekilde yapıldığı, Azerbaycan Adalet Bakanlığı tarafından yapılan “apostil tasdik işlemi”nin yok sayılmasının hiçbir hukuki dayanağının bulunmadığı, buna göre ortak girişimlerinin özel ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin sunuluş şeklinin bu haliyle mevzuata uygun olduğu, bu nedenle sunulan iş deneyim belgelerinin geçerli kabul edilmesi gerekliği” iddialarına ver verildiği, söz konusu iddiaların dava konusu Kamu İhale Kurulu kararı ile yerinde bulunmayarak başvurunun reddi üzerine görülmekte olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlık konusu olayda Kamu İhale Kurulu tarafından, iş deneyim belgelerini düzenleyen kişilerin sıfatlarına ve imzalarına yönelik apostil tasdik şerhi düşülmediği, şerhin noterin sıfatına ve imzasına ilişkin verildiğinden bahisle belgelerin Yönetmeliğe uygun olarak sunulmadığından ön yeterlik aşamasında değerlendirilmemesine karar verildiği görülmekle birlikte iş deneyim belgelerinin aslının aynı olduğunun noter tarafından tasdik edildiği, bunun üzerine Azerbeycan Adalet Bakanlığı yetkilisi tarafından noterin sıfatı, imzası ve mührüne ilişkin olarak apostil tasdik şerhi düşülmek suretiyle belgenin tümünün doğruluğunun kabul edildiği görülmektedir.

Bu durumda, iş deneyim belgelerinde yer alan noterin sıfatı, imzası ve mührüne apostil tasdik şerhi düşülmek suretiyle, belgenin doğruluğunun tasdik edildiği anlaşıldığından, anılan belgelerin sunuluş şeklinin uygun olmadığı gerekçesiyle, ön yeterlilik aşamasında değerlendirmemesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk görülmemiştir…” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerektiğinden 12.08.2015 tarihli ve 2015/MK-362 sayılı karar ile “1- Kamu İhale Kurulunun 29.04.2015 tarihli ve 2015/UY.I-1201 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine,” karar verilmiştir.

Bu arada ihale yetkilisince 30.06.2015 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihale başvuru sahibi Cengiz İnş. San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakılmış ve 28.07.2015 tarihinde de sözleşme imzalanmıştır.

Kamu İhale Kurulunun 12.08.2015 tarihli ve 2015/MK-362 sayılı kararına istinaden 17.09.2015 tarihli ihale komisyonu kararı ile “Trabzon - Aşkale Yolu Zigana Tüneli (Bağlantı Yolları Dahil) Km: 45+180 - 59+39495G / 66+79701İ Kesiminin Yapım İşinin ihalesi ile ilgili Kamu İhale Kurulu’nun 12.08.2015 tarih ve 2015/MK-362 no.lu kararında “29.04.2015 tarihli ve 2015/UY.I-1201 sayılı kararının iptaline ve 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine,” hükmedildiğinden; bu karar neticesinde Şenbay Madencilik Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş.-Özgün Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın yapılan değerlendirmede kısa listeye davet edilen adaylar içerisine dahil edilmesi gerektiği görülmüş, ancak ihalenin mali tekliflerinin alındığı ikinci aşaması 21.05.2015 tarihinde yapılmış olduğundan, isteklinin kısa listeye davet edilmesi mümkün olmadığı…”” gerekçeleri ile ihalenin iptaline karar verilmiştir.

İhalenin iptali kararı ise idarenin 18.09.2015 tarihli yazısı ile başvuru sahibine iadeli taahhütlü posta yoluyla gönderilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Kurum tarafından inceleme” başlıklı 18’inci maddesinde yer alan “İtirazen şikâyet başvuruları;

…

b) İhale veya ön yeterlik dokümanının verilmesi, başvuruların veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasıyla ilgili olarak ise, başvuru sahibinin iddiaları ve idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ile itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği yönünden incelenir.”şeklindeki düzenlemeye göre Şenbay Madencilik Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş.-Özgün Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının Kuruma yapmış olduğu itirazen şikâyet başvurusunun, başvuruda yer verilen iddialar ile idarenin şikâyete vermiş olduğu cevapta belirtilen hususlar ve eşit muamele ilkesi ile sınırlı olarak yapılan incelenmesi sonucunda alınan Kamu İhale Kurulunun 29.04.2015 tarihli ve 2015/UY.I-1201 sayılı kararının iptali için açılan davada, Ankara 10. İdare Mahkemesinin 03.07.2015 tarihli ve E:2015/1246, K:2015/993 sayılı kararı ile dava konusu işlemin iptali kararının alınması üzerine, anılan kararın uygulanabilmesi için Şenbay Madencilik Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş.-Özgün Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının kısa listeye davet edilen adaylar içerisine dahil edilmesi gerektiği, ancak ihalenin mali tekliflerinin 21.05.2015 tarihinde alınmış olması sebebiyle anılan isteklinin kısa listeye dahil edilerek ihale sürecine devam edilebilme imkanının ortadan kalktığı anlaşıldığından idarece alınan ihalenin iptal kararının mahkeme kararının uygulanmasına yönelik olduğu, buna göre söz konusu ihalenin iptali kararının mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi