KİK Kararı: 2015/UY.I-2075 (29 Temmuz 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/045
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 29.07.2015
Karar No : 2015/UY.I-2075 Mahkeme Kararını Göster
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Seç Yapı İnş. Enerji Turz. ve Tic. Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Avukat Suat YALÇINKAYA,

Strazburg Caddesi No: 8/9 Sıhhıye/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü,

İncesu Mahallesi Mahmut Esat Bozkurt Caddesi Umut Sokak No: 19 06600 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/167289 İhale Kayıt Numaralı “Tokat Erbaa 150 Yataklı Devlet Hastanesi Yapımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından 16.01.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tokat Erbaa 150 Yataklı Devlet Hastanesi Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Seç Yapı İnş. Enerji Turzm. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 13.07.2015 tarih ve 59313 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.07.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1832 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; 16.01.2015 tarihinde ihalesi yapılan Tokat Erbaa 150 yataklı Devlet Hastanesi yapım işine ait idare tarafından gönderilen kesinleşen ihale kararı ile ihalenin uhdelerinde kaldığının bildirildiği ancak Hüsamettin Peker İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin usule aykırı şekilde idareye yapmış olduğu şikâyet başvurusu üzerine idarece ihalenin iptali yönünde işlem tesis edildiği, bu istekli tarafından aşırı düşük teklif sorgulamasına açıklamada bulunulduğu ancak açıklamasının idarece uygun bulunmaması üzerine aynı istekli tarafından ihale dokümanında bulunan uygulama projeleri, teknik şartnameler, detaylar ve analizler arasında uyumsuzluk bulunduğu gerekçesiyle idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin şikâyet başvurusunu süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması nedeniyle reddetmesi gerekirken bu başvuruyu işleme koyduğu, idare tarafından ifade edildiği şekilde bir uyumsuzluk olduğu varsayılsa bile sözleşme tasarısında yer alan "Sözleşmenin Ekleri" başlıklı 8'inci maddede uygulama projeleri, teknik şartnameler, detaylar ve analizler arasında uyumsuzluk olması halinde sözleşmenin imzalanmasını müteakip bu maddede belirtilen sıralama gözetilerek söz konusu uyumsuzluğun giderilebileceği, 32 adet ihale dokümanı satın alınan ihalede 27 isteklinin ihaleye teklif verdiği dolayısıyla idarenin bir başka iptal gerekçesi olarak öne sürdüğü rekabetin engellendiği hususunun geçerli olamayacağı iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhale Konusu İşe İlişkin Bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı:Tokat Erbaa 150 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi

…

c) Miktarı ve türü: 1 Adet Üstyapı (150 Yataklı Devlet Hastanesi) İnşaatı

ç) Yapılacağı yer: Tokat

…” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

16.01.2015 tarihinde yapılan ihale sonucunda alınan 07.05.2015 tarihli ilk ihale komisyonu kararında; ekonomik açıdan en avantajlı 1’inci teklif sahibi olarak başvuru sahibi olan Seç Yapı İnş. Ene. Turz. ve Ticaret Limited Şirketinin belirlendiği, teklifleri sınır değerin altında kalan 4 istekliden aşırı düşük teklif açıklaması talebinde bulunulduğu, bu isteklilerden üçünün tekliflerinin aşırı düşük teklif açıklaması sunmadıkları gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, sorgulama yazısı kendisine 06.03.2015 tarihinde tebliğ edilen ve bu yazıya istinaden 12.03.2015 tarihli dilekçe ve ekinde yer alan açıklama ile idareye cevap veren Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin açıklamasının da mevzuata aykırı olduğu gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, bunun üzerine Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.05.2015 tarihli dilekçesiyle idareye proje, şartname ve analizdeki hata ve çelişkilerin düzeltilerek yeniden aşırı düşük teklif sorgulama yapılması talebiyle şikâyet başvurusunda bulunduğu, idare tarafından şikâyet başvurusu üzerine 01.06.2015 tarihinde verilen cevapta söz konusu şikâyet uygun görülmemiş olsa da ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönünde karar alındığı ve bunu takiben 07.07.2015 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihalenin iptal edilmiş olduğu anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde, “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde; “…İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.” hükmü bulunmaktadır.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Kanun hükmü gereği idarelerin ihalenin iptali konusunda takdir yetkisi bulunmakla birlikte bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olduğu açıktır. Takdir yetkisinin anayasal ilkeler çerçevesinde, eşitlik ilkesine uygun şekilde, kamu yararı ve hizmet gerekleri gözetilerek kullanılması, tesis edilen iptal işleminin gerekçelerinin açıkça ortaya konulması ve somut olaya ilişkin öğelerin hesaba katılarak objektif ve net tespitlerde bulunulması gerekmektedir.

İdarenin Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin şikâyet başvurusuna 01.06.2015 tarihinde vermiş olduğu cevap yazısında; “..isteklinin bahse konu işe ait açıklama istenilecek iş kalemleri listesinde bulunan ve yaklaşık maliyetin hatalı olabileceği yönündeki iddiaların değerlendirilmesi açısından isteklinin dilekçesi Etüt, Proje ve Emlak Daire Başkanlığı’na 27.05.2015 tarihli ve 1227 sayılı yazı ekinde gönderilmiştir. Etüt, Proje ve Emlak Daire Başkanlığı’nın 29.05.2015 tarihli ve 200 sayılı cevabi yazısında; söz konusu isteklinin dilekçesinin incelendiği ve bahse konu işe ait uygulama projesi, detay, teknik şartname ve maliyet analizleri arasında uyumsuzluk görüldüğ, dilekçede bahsedilen iş kalemlerinin analizlerinin İdari Şartnamedeki şartname ve/veya proje önceliği gözetilerek düzeltilmesi durumunda aşırı düşük iş kalemleri listesinin değişiklik göstereceği tarafımıza bildirilmiştir.

Bu doğrultuda ihale dokümanında ihale tarihinden sonra değişiklik yapılamayacaktır ve iş kalemleri analizlerinin uygulama projeleri esas alınarak değiştirilmesi durumunda ise pozların birim fiyatları dolayısıyla yaklaşık maliyetin değişmesi söz konusu olacağından aşırı düşük sınır değer değişecektir. Dolayısıyla bu aşamada yaklaşık maliyetin değiştirilmesi, yeniden sınır değer hesabı yapılması ve sınır değer altında kalan isteklilerden tekrar aşırı düşük savunma istenmesi söz konusu olamayacağından başvuru sahibi Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin şikayet başvurusunun reddine karar verilmiştir.”şeklinde cevap verilmekle birlikte 07.07.2015 tarihli ihale komisyon kararında ihale dokümanında bulunan uygulama projeleri, teknik şartnameler, detaylar ve analizler arasında uyumsuzluklar bulunduğu; bu durumun da istekliler arasında farklı dokümanlara göre farklı teklifler verilmesine sebep olabileceği, bu durumun da eşit rekabet koşullarını engelleyerek ileride telafisi mümkün olmayan sonuçların doğurmasının önüne geçmek amacıyla ihaleyi iptal etmiş olduğu ifade edilmiştir.

Yukarıda yer alan mevzuat düzenlemeleri ve idarenin ihaleyi iptal ederken öne sürmüş olduğu gerekçeler bir arada değerlendirildiğinde; ihalelerde idarelerin rekabeti, eşit muameleyi ve ihtiyaçların uygun şartlarla ve doğru maliyetle karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu açıktır. Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin idareye yapmış olduğu şikâyet başvurusunun şekil ve süre yönünden reddi gerekmekte ise de bu durumun idarenin yukarıda belirtilen sorumluluklarını ortadan kaldırmayacağı ortadadır. Kaldı ki idare yeniden aşırı düşük sorgulaması yapılmasını talep eden bu isteklinin başvurusunu reddetmiş ancak şikâyet dilekçesinde belirtilmiş olan ihalenin iptalini gerektirecek bazı aykırılıklar tespit etmiş olması nedeniyle ihaleyi iptal ettiği anlaşılmıştır. Bu çerçevede ihalede eşit rekabet koşullarını, eşit muameleyi ve ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamada hesap verme sorumluluğu bulunan idarenin takdir hakkı bulunduğu anlaşıldığından ve idarenin ihaleyi objektif ve somut niteliği haiz gerekçeler ile iptal etmiş olduğu değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde, belirttiği iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca, “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin iddiası hakkında iptal gerekçesi ile sınırlı olarak yapılan inceleme ve hukuki değerlendirmeye göre;

Başvuruya konu ihale Tokat Erbaa 150 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi olup, 16.01.2015 tarihinde yapılan ihalede 32 adet ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye 27 isteklinin katıldığı, 9 isteklinin teklifinin değişik gerekçelerle değerlendirme dışı bırakıldığı, geçerli teklifler ve yaklaşık maliyete göre teklifi hesaplanan sınır değerin altında olan 4 istekliden aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, üç isteklinin aşırı düşük teklif açıklaması sunmadığı, bir isteklinin ise sunduğu aşırı düşük teklif açıklaması uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, 07.05.2015 tarihli ilk ihale komisyonu kararı ile Seç Yapı İnş. Ene. Turz. ve Ticaret Limited Şirketi.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif olarak, Argüp Müh. Müş. İnş. ve Taah. Ltd. Şti, - N.Doğuş İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, idareye sunduğu aşırı düşük teklif açıklaması uygun bulunmayan Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.05.2015 tarihli dilekçeyle idareye proje, şartname ve analizdeki hata ve çelişkilerin düzeltilerek yeniden aşırı düşük teklif sorgulama yapılması talebiyle şikayette bulunduğu, idarenin 01.06.2015 tarihli cevabı ile itirazın uygun bulunmadığı ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönünde karar alındığı, bunu takiben de 07.07.2015 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır.

İdarece gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde, idarenin İdarenin Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin şikâyet başvurusuna vermiş olduğu 01.06.2015 tarihli cevap yazısında; “..isteklinin bahse konu işe ait açıklama istenilecek iş kalemleri listesinde bulunan ve yaklaşık maliyetin hatalı olabileceği yönündeki iddiaların değerlendirilmesi açısından isteklinin dilekçesi Etüt, Proje ve Emlak Daire Başkanlığı'na 27.05.2015 tarihli ve 1227 sayılı yazı ekinde gönderilmiştir. Etüt, Proje ve Emlak Daire Başkanlığı’nın 29.05.2015 tarihli ve 200 sayılı cevabi yazısında; söz konusu isteklinin dilekçesinin incelendiği ve bahse konu işe ait uygulama projesi, detay, teknik şartname ve maliyet analizleri arasında uyumsuzluk görüldüğü, dilekçede bahsedilen iş kalemlerinin analizlerinin İdari Şartnamedeki şartname ve/veya proje önceliği gözetilerek düzeltilmesi durumunda aşırı düşük iş kalemleri listesinin değişiklik göstereceği tarafımıza bildirilmiştir.

Bu doğrultuda ihale dokümanında ihale tarihinden sonra değişiklik yapılamayacaktır ve iş kalemleri analizlerinin uygulama projeleri esas alınarak değiştirilmesi durumunda ise pozların birim fiyatları dolayısıyla yaklaşık maliyetin değişmesi söz konusu olacağından aşırı düşük sınır değer değişecektir. Dolayısıyla bu aşamada yaklaşık maliyetin değiştirilmesi, yeniden sınır değer hesabı yapılması ve sınır değer altında kalan isteklilerden tekrar aşırı düşük savunma istenmesi söz konusu olamayacağından başvuru sahibi Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin şikayet başvurusunun reddine karar verilmiştir." ifadesi yer almaktadır. Bununla birlikte 07.07.2015 tarihli ihale komisyon kararında ihale dokümanında bulunan uygulama projeleri, teknik şartnameler, detaylar ve analizler arasında uyumsuzluklar bulunduğu; bu durumun da istekliler arasında farklı dokümanlara göre farklı teklifler verilmesine sebep olabileceği, bu durumun da eşit rekabet koşullarını engelleyerek ileride telafisi mümkün olmayan sonuçların doğurmasının önüne geçmek amacıyla ihalenin iptal edildiği ifade edilmiştir

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İdareler; bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde, “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir."hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde; “...İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır." hükmü bulunmaktadır.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Kanun hükmü gereği idarelerin ihalenin iptali konusunda takdir yetkisi bulunmakla birlikte bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olduğu açıktır. Takdir yetkisinin anayasal ilkeler çerçevesinde, eşitlik ilkesine uygun şekilde, kamu yararı ve hizmet gerekleri gözetilerek kullanılması, tesis edilen iptal işleminin gerekçelerinin açıkça ortaya konulması ve somut olaya ilişkin öğelerin hesaba katılarak objektif ve net tespitlerde bulunulması gerekmektedir.

Raporda iptal nedeni olarak uygulama projesi, detay, teknik şartname ve maliyet analizleri arasında uyuşmazlık görülmesi nedeniyle iptal edildiği ifade edilse de söz konusu uyumsuzlukların neler olduğu, işin yapımında ve uygulanmasında ne gibi sorunlar çıkacağı belirtilmemiş, afaki ifadeler kullanılmış, işin yapımını imkansız kılan somut deliller sunulmamıştır. Bu nedenle 07.07.2015 tarihli ihale komisyonu kararındaki ihalenin iptal edilmesi gerekçesinde hukuka uygunluk bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin iddiaları kapsamında yapılan incelemeye göre, ihalenin iptal kararının iptal edilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesine ilişkin “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile Kurul çoğunluğunca alınan karara katılmıyorum.

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

KARŞI OY

Başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde, belirttiği iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca, “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin iddiası hakkında iptal gerekçesi ile sınırlı olarak yapılan inceleme ve hukuki değerlendirmeye göre;

Başvuruya konu ihale Tokat Erbaa 150 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi olup, 16.01.2015 tarihinde yapılan ihalede 32 adet ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye 27 isteklinin katıldığı, 9 isteklinin teklifinin değişik gerekçelerle değerlendirme dışı bırakıldığı, geçerli teklifler ve yaklaşık maliyete göre teklifi hesaplanan sınır değerin altında olan 4 istekliden aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, üç isteklinin aşırı düşük teklif açıklaması sunmadığı, bir isteklinin ise sunduğu aşırı düşük teklif açıklaması uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, 07.05.2015 tarihli ilk ihale komisyonu kararı ile Seç Yapı İnş. Ene. Turz. ve Ticaret Limited Şirketi.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif olarak, Argüp Müh. Müş. İnş. ve Taah. Ltd. Şti, - N.Doğuş İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, idareye sunduğu aşırı düşük teklif açıklaması uygun bulunmayan Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.05.2015 tarihli dilekçeyle idareye proje, şartname ve analizdeki hata ve çelişkilerin düzeltilerek yeniden aşırı düşük teklif sorgulama yapılması talebiyle şikayette bulunduğu, idarenin 01.06.2015 tarihli cevabı ile itirazın uygun bulunmadığı ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönünde karar alındığı, bunu takiben de 07.07.2015 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır.

İdarece gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde, idarenin İdarenin Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin şikâyet başvurusuna vermiş olduğu 01.06.2015 tarihli cevap yazısında; “..isteklinin bahse konu işe ait açıklama istenilecek iş kalemleri listesinde bulunan ve yaklaşık maliyetin hatalı olabileceği yönündeki iddiaların değerlendirilmesi açısından isteklinin dilekçesi Etüt, Proje ve Emlak Daire Başkanlığı'na 27.05.2015 tarihli ve 1227 sayılı yazı ekinde gönderilmiştir. Etüt, Proje ve Emlak Daire Başkanlığı’nın 29.05.2015 tarihli ve 200 sayılı cevabi yazısında; söz konusu isteklinin dilekçesinin incelendiği ve bahse konu işe ait uygulama projesi, detay, teknik şartname ve maliyet analizleri arasında uyumsuzluk görüldüğü, dilekçede bahsedilen iş kalemlerinin analizlerinin İdari Şartnamedeki şartname ve/veya proje önceliği gözetilerek düzeltilmesi durumunda aşırı düşük iş kalemleri listesinin değişiklik göstereceği tarafımıza bildirilmiştir.

Bu doğrultuda ihale dokümanında ihale tarihinden sonra değişiklik yapılamayacaktır ve iş kalemleri analizlerinin uygulama projeleri esas alınarak değiştirilmesi durumunda ise pozların birim fiyatları dolayısıyla yaklaşık maliyetin değişmesi söz konusu olacağından aşırı düşük sınır değer değişecektir. Dolayısıyla bu aşamada yaklaşık maliyetin değiştirilmesi, yeniden sınır değer hesabı yapılması ve sınır değer altında kalan isteklilerden tekrar aşırı düşük savunma istenmesi söz konusu olamayacağından başvuru sahibi Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin şikayet başvurusunun reddine karar verilmiştir." ifadesi yer almaktadır. Bununla birlikte 07.07.2015 tarihli ihale komisyon kararında ihale dokümanında bulunan uygulama projeleri, teknik şartnameler, detaylar ve analizler arasında uyumsuzluklar bulunduğu; bu durumun da istekliler arasında farklı dokümanlara göre farklı teklifler verilmesine sebep olabileceği, bu durumun da eşit rekabet koşullarını engelleyerek ileride telafisi mümkün olmayan sonuçların doğurmasının önüne geçmek amacıyla ihalenin iptal edildiği ifade edilmiştir

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İdareler; bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde, “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir."hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde; “...İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır." hükmü bulunmaktadır.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Kanun hükmü gereği idarelerin ihalenin iptali konusunda takdir yetkisi bulunmakla birlikte bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olduğu açıktır. Takdir yetkisinin anayasal ilkeler çerçevesinde, eşitlik ilkesine uygun şekilde, kamu yararı ve hizmet gerekleri gözetilerek kullanılması, tesis edilen iptal işleminin gerekçelerinin açıkça ortaya konulması ve somut olaya ilişkin öğelerin hesaba katılarak objektif ve net tespitlerde bulunulması gerekmektedir.

Başvuruya konu ihalenin 16.01.2015 tarihinde yapıldığı, 07.05.2015 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Seç Yapı İnş. Ene. Turz. ve Ticaret Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı, , tekliflerin değerlendirilmesini ve ihalenin karara bağlanmasını müteakip Hüsamettin Peker İnş. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.05.2015 tarihli dilekçeyle idareye proje, şartname ve analizdeki hata ve çelişkilerin düzeltilerek yeniden aşırı düşük teklif sorgulama yapılması talebiyle şikayette bulunulduğu, ihale öncesinde ihale dokümanına yönelik olarak idareye herhangi bir şikayet başvurusunda bulunulmadığı dikkate alındığında, idarenin şikayetin incelenmesi kapsamında Etüt, Proje ve Emlak Daire Başkanlığı'nca ihale dokümanına yönelik yapılan tespitler doğrultusunda ihale dokümanındaki hatalar nedeniyle bu aşamada ihalenin iptal edilmesi işleminin mevzuata uygun olmadığı değerlendirildiğinden, yukarıda yapılan tespitler ve alıntısı yapılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, 07.07.2015 tarihli ihale komisyonu kararındaki ihalenin iptal edilmesi gerekçesinde hukuka uygunluk bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin iddiaları kapsamında yapılan incelemeye göre, ihalenin iptal kararının iptal edilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesine ilişkin “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile Kurul çoğunluğunca alınan karara katılmıyorum.

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi