KİK Kararı: 2015/UM.III-3119

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/069
Gündem No : 4
Karar Tarihi : 25.11.2015
Karar No : 2015/UM.III-3119
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Novaren Sağlık Hizm. Tıbbi Ürünler San. ve Tic. Ltd. Şti.

VEKİLİ:

Av. Suat Murat ÇELİKTEN,

1450. Sokak Ulusoy Plaza Kat: 7 No: 9/26-27 Çukurambar, Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tokat İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Perakende Mah. G.O.P. Bulv. S.G.K. Karşısı No: 333 60100 TOKAT

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/132545İhale Kayıt Numaralı “2016 Yılı Diyaliz ve Sterilizasyon Sarf Malzeme” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Tokat İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 17.11.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2016 Yılı Diyaliz ve Sterilizasyon Sarf Malzeme” ihalesine ilişkin olarak Novaren Sağlık Hizm. Tıbbi Ürünler San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 15.10.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.10.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.11.2015 tarih ve 86510 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.11.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusundabulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/2830 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, anılan ihalenin İdari Şartnamesi’nin 8.1’inci maddesinde “Yerli malı teklif eden istekliye ihalenin tamamında %1 (yüzdebir) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır.” denildiği, anılan maddenin 4734 sayılı Kanuna aykırılık teşkil etmesi gerekçesiyle 15.10.2015 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulundukları, bunun üzerine idarenin 23.10.2015 tarihli kararı ile düzeltici işlem belirlenmesine karar verilerek söz konusu ihalede yerli malı teklif eden istekliye uygulanacak olan %1 oranındaki fiyat avantajının %3 olarak değiştirildiği, anılan kararın 23.10.2015 tarihinde EKAP üzerinden bildirildiği,

19.02.2014 tarihli ve 28918 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 6518 sayılı Kanun’un 51’inci maddesi ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 63’üncü maddesinin değiştirildiği, söz konusu değişiklik ile mal alımı ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması imkânı getirildiği, ancak Bilim Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından ilan edilen listede yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanmasının ihtiyari değil zorunlu olduğu,

Bu konu ile ilgili Malı Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 61’inci maddesinin altıncı fıkrasında düzenleme yapıldığı,

Bilim Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından oluşturulan ve %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması zorunlu olan orta ve yüksek teknoloji sanayi ürünleri listesinin Kamu İhale Kurumu tarafından 31.12.2014 tarihinde yayımlandığı,

17.11.2015 tarihinde yapılacak olan ihale bakımından başvuruda bulunan şirketin iştirak etmek istediği ürün kalemlerine teklif edeceği ürünlerin yerli malı statüsünde olduğu, Bilim Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından oluşturulan listede şirketlerinin ürünleri: Diyalizör 945’inci sırada olup, diyaliz filtreleri orta teknoloji; Fistül iğneleri 858’inci sırada olup, fistül iğneleri orta teknoloji; Arter ven setleri 950’nci sırada olup, böbrek diyaliz aleti tüketim malzemeleri yüksek teknoloji; hemodiyaliz solisyonları ve kartuş bikarbonatlar 1102’nci sırada olup, diyaliz solisyonları yüksek teknoloji ürünleri olarak yer aldığı,

Dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 63’üncü maddesinin (c) bendi uyarınca ilgili idare tarafından 17.11.2015 tarihinde yapılacak olan ihalede, yerli malı teklif eden anılan şirket lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanmasının ihtiyari değil kanun hükmünün lafzı nedeniyle zorunlu olduğu, ancak 4734 sayılı Kanun’da yapılan düzenlemenin idareler tarafından yanlış anlaşıldığı ve Kamu İhale Kurumu tarafından ilan edilen listede yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine uygulanacak olan fiyat avantajı oranının belirlenmesinde takdir hakları varmış gibi hareket ettikleri, hal böyle iken, ilgili idarenin 23.10.2015 tarihli kararında “İlgili madde gereğince yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı oranını ihaleyi yapan idarenin yetkisinde olduğu görülmektedir.” şeklindeki hukuki dayanaktan yoksun tespitler ile düzeltici işlem belirlenmesine karar verilerek söz konusu ihalede yerli malı teklif eden istekliler lehine uygulanacak olan fiyat avantajı oranını %3 olarak değiştirildiği, idarenin anılan kararının; anılan malları teklif eden istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanmasının ihtiyari değil zorunlu olması, Kanun’un 63’üncü maddesinin (c) bendi uyarınca Kurumca ilan edilen orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesinde yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine uygulanacak fiyat avantajı konusunda idarelere takdir hakkının tanınmamış olmaması, fiyat avantajının neden üst sınırdan değil de %3 olarak belirlendiği hususunda somut ve hukuken geçerli bir sebep gösterilmemesi, ilgili idare tarafından %3 olarak belirlenen fiyat avantajı ile piyasa koşullarında yerli malı teklif eden istekliler lehine amaçlanan fiyat avantajının sağlanamayacağı ve bu düzenlemenin kanunun amacına ve kamu yararına uygun olmaması nedenleriyle 4374 sayılı Kanun’un 63’üncü maddesinin (c) bendine açık bir şekilde aykırılık teşkil ettiği, yukarıda açıklanan nedenlerle, ilgili İdarenin 23.10.2015 tarihli düzeltici işlem belirlenmesine yönelik kararı ile yerli malı teklif eden istekliler lehine uygulanacak olan %3 oranındaki fiyat avantajının, kamu ihale mevzuatı çerçevesinde uygulanması zorunlu olarak gösterilen “%15’e kadar” olarak değiştirilmesi ve 17.11.2015 tarihinde yapılacak olan ihalede bu oranın esas alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak idarenin cevabının özetle: “4734 sayılı Kanun’un 63’üncü maddesinin (c) bendi gereğince yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı oranını ihaleyi yapan idarenin yetkisinde olduğu görülmektedir.

İdaremiz tarafından yapılan değerlendirme sonucu idaremizin mali durumu da göz önünde bulundurularak 2016 yılı Diyaliz ve Sterilizasyon Sarf Malzeme Alımı ihalesinde yerli malı teklif eden istekliler lehine %3 olarak değiştirilmiştir.

Kararın dayandığı hukuki sebepler, gerekçeleri ve sonucu:

… ‘Düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine’ karar verilmiştir.

Şikâyetin haklı bulunması halinde, yapılması gereken düzeltici işlemler:

Zeyilname düzenlenmiştir.” şeklinde olduğu görülmektedir.

Nitekim 23.10.2015 tarihinde Zeyilname düzenlendiği anlaşılmaktadır. Anılan Zeyilnamede özetle: “…“İdaremizce hazırlanan idari şartnamenin 8.1. maddesine yapılan itiraz sonucu aşağıdaki değişiklik yapılmıştır.

ESKİ ŞEKLİ:

8.1. İhale, yeterlik kriterlerini taşıyan yerli ve yabancı tüm isteklilere açıktır. Yerli malı teklif eden istekliye ihalenin tamamında % 1 (bir) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Yerli malı teklif eden isteklilerin fiyat avantajından yararlanabilmesi için teklif ettiği mala/mallara ilişkin yerli malı belgesini/belgelerini sunması zorunludur.

YENİ ŞEKLİ:

8.1. İhale, yeterlik kriterlerini taşıyan yerli ve yabancı tüm isteklilere açıktır. Yerli malı teklif eden istekliye ihalenin tamamında % 3 (üç)oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Yerli malı teklif eden isteklilerin fiyat avantajından yararlanabilmesi için teklif ettiği mala/mallara ilişkin yerli malı belgesini/belgelerini sunması zorunludur.”” hususlarının yer aldığı anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı 63’üncü maddesinde: İhalelere sadece yerli isteklilerin katılması ile yerli istekliler ve yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı tanınmasına ilişkin olarak aşağıdaki düzenlemeler esas alınır:

a) Yaklaşık maliyeti eşik değerin altında kalan ihalelerde sadece yerli isteklilerin katılabileceğine ilişkin düzenleme yapılabilir.

b) Hizmet alımı ve yapım işi ihalelerinde yerli istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir.

c) Mal alımı ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir. Ancak, Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri arasından belirlenen ve her yıl ocak ayında Kurum tarafından ilan edilen listede yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması zorunludur.

d) Yerli malı belirlenmesine ilişkin usul ve esaslar Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak belirlenir. İsteklilerce teklif edilen malın yerli malı olduğu, bu usul ve esaslara uygun olarak düzenlenen yerli malı belgesi ile belgelendirilir.

e) Ortak girişimlerin yerli istekli sayılabilmesi için bütün ortaklarının yerli istekli olması gereklidir.” hükmü bulunmaktadır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yerli malını teklif edenler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 61’inci maddesinde: “ (1) Yaklaşık maliyeti eşik değerin altında kalan mal alımı ihalelerine sadece yerli isteklilerin katılabileceğine ilişkin düzenleme yapılabilir. Ayrıca sadece yerli isteklilerin katılımına açık ihalelerde, yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir.

(2) Mal alımı ihalelerinde yaklaşık maliyetine bakılmaksızın, tüm isteklilerin katılabileceğine ilişkin düzenleme yapılabilir ve bu ihalelerde yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir.

(3) İhale veya ön yeterlik ilanı ve idari şartnamede, yerli malı teklif edenler lehine tanınan fiyat avantajı oranı belirtilir.

(4) Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı tanınan ve birden fazla mal kaleminden oluşan ihalelerin, kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilmesi ve fiyat avantajı tanınan her bir kısmın tek bir mal kaleminden oluşması zorunludur. Kısmi teklife açık ihalelerde, kısımların birinde, birkaçında veya tamamında yerli malı teklif eden istekliler lehine aynı veya farklı oranlarda fiyat avantajı sağlanabilir. Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı, yerli malı teklif etmeyen diğer isteklilerin söz konusu mal kalemi için teklif ettikleri bedele, kendi teklif bedelleri üzerinden ihale dokümanında belirlenen fiyat avantajı oranı esas alınarak hesaplanan tutarın eklenmesi suretiyle bulunur.

(5) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirleneceği ihalede, öncelikle fiyat dışı unsurlar dikkate alınarak değerlendirilmiş teklif bedeli bulunur. Yerli malını teklif edenler lehine fiyat avantajı, bu istekliler dışındaki isteklilerin değerlendirilmiş teklif bedellerine, kendi değerlendirilmiş teklif bedelleri üzerinden fiyat avantajı oranı esas alınarak hesaplanan tutarın eklenmesi suretiyle uygulanır.

(6) Her yıl Ocak ayında Kurum tarafından ilan edilen orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesinde yer alan malların ihalelerinde, yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması zorunludur. Söz konusu zorunlu fiyat avantajı uygulaması, ilanı veya duyurusu bu listenin yayımlanmasından sonra yapılan mal alımı ihalelerinde uygulanacaktır.

(7) Teklif edilen malın yerli malı olduğu Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından belirlenen usul ve esaslara uygun olarak düzenlenen yerli malı belgesi ile belgelendirilir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalenin (zeyilname sonrası) İdari Şartnamesi’nde: “… Madde 2 - İhale konusu alıma ilişkin bilgiler

2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: 2016 YILI DİYALİZ VE STERİLİZASYON SARF MALZEME ALIMI

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

53 KALEM DİYALİZ VE STERİLİZASYON SARF MALZEME ALIMI

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yerler: TOKAT DEVLET HASTANESİ ,TURHAL DEVLET HASTANESİ, NİKSAR DEVLET HASTANESİ , ERBAA DEVLET HASTANESİ , ZİLE DEVLET HASTANESİ ,REŞADİYE DEVLET HASTANESİ,ALMUS DEVLET HASTANESİ VE TOKAT AĞIZ VE DİŞ SAĞLIĞI MERKEZİ ilgili depolarına teslim edilecektir.

d) Bu bent boş bırakılmıştır.

…

Madde 8 - İhalenin yabancı isteklilere açıklığı ve yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı uygulanması

8.1. İhale, yeterlik kriterlerini taşıyan yerli ve yabancı tüm isteklilere açıktır. Yerli malı teklif eden istekliye ihalenin tamamında % 3 (üç) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Yerli malı teklif eden isteklilerin fiyat avantajından yararlanabilmesi için teklif ettiği mala/mallara ilişkin yerli malı belgesini/belgelerini sunması zorunludur.

…

Madde 19 - Kısmi teklif verilmesi

19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 53 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

1- İsteklilerin teklifleri kalem bazında ayrı ayrı değerlendirilecektir. Teklif edilen her bir iş kalemi için ekte sunulan ihtiyaç listesinde yer alan iş kaleminden biri veya daha fazlası istekli üzerinde kalabilir. 2-İsteklilerce verilecek tekliflerin ihale konusu alımın tamamını mı yoksa bir kısmını mı kapsadığı hususu teklif mektuplarında açıkça belirtilecektir. 3-İsteklilerle, üzerlerinde kalan kısım/kalemlerin her biri için ayrı ayrı sözleşme imzalanması mümkün olabilecektir.

…

Madde 35 - Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi

35.1. Bu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif, teklif edilen fiyatların en düşük olanıdır.

35.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

35.3. Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması:

35.3.1.Yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 61 inci maddesi esas alınarak hesaplanacaktır.

35.4.1. Birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması ve bu fiyatların da birbirine eşit olması durumunda ekonomik açıdan en avantajlı teklif, sırasıyla;

1. İstekli tarafından sunulan malın yerli malı olmasına,

2. İhale konusu iş veya benzer işe ilişkin olarak istekli tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgedeki belge tutarına,

göre belirlenecektir.

35.4.2. Birden fazla isteklinin teklifinin eşit olması ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde, 35.4.1. maddesindeki düzenleme ile Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 62 nci maddesindeki düzenleme esas alınacaktır.

35.5. Bu madde boş bırakılmıştır.

…

EK:

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

ARTER/VEN SETİ

takım

41.700

2

ARTER/VEN FİSTÜL İĞNESİ 15 gauge

takım

1.000

3

ARTER/VEN FİSTÜL İĞNESİ 16 gauge

takım

40.000

4

ARTER/VEN FİSTÜL İĞNESİ 17 gauge

takım

1.250

5

DİYALİZÖR 1-1,2m2

adet

1.050

6

DİYALİZÖR 1,3-1,4m2

adet

1.100

7

DİYALİZÖR 1,5-1,6m2

adet

5.050

8

DİYALİZÖR 1,7-1,8m2

adet

12.500

9

DİYALİZÖR 2-2,2m2

adet

3.000

10

DİYALİZÖR HİGH-FLUX 1,2-1,3 m2

adet

1.650

11

DİYALİZÖR HİGH-FLUX 1,4-1,6 m2

adet

16.000

12

DİYALİZÖR HİGH-FLUX 1,8-2,0 m2

adet

11.400

13

HEMODİYALİZ SOLÜSYONU Ca (kalsiyum) içeriği 1,25 mmol/Lt, K (Potasyum) içeriği 2mmol/Lt

takım

25.600

14

HEMODİYALİZ SOLÜSYONU Ca (kalsiyum) içeriği 1,50 mmol/Lt, K (Potasyum) içeriği 2mmol/Lt

takım

20.200

15

HEMODİYALİZ SOLÜSYONU Ca (kalsiyum) içeriği 1,75 mmol/Lt, K (Potasyum) içeriği 2mmol/Lt

takım

1.250

16

HEMODİYALİZ SOLÜSYONU Ca (kalsiyum) içeriği 1,50 mmol/Lt, K (Potasyum) içeriği 1mmol/Lt

takım

1.950

17

HEMODİYALİZ SOLÜSYONU Ca (kalsiyum) içeriği 1,5 mmol/Lt, K (Potasyum) içeriği 3 mmol/Lt

takım

750

18

TUZ TABLET

kilogram

196.000

19

HEMODİYALİZ CİHAZ DEZENFEKTANI SİTRİK ASİT

litre

550

20

BOWİDİCK TEST PAKETİ

adet

4.500

21

BUHAR OTOKLAV CLASS5 İNDİKATÖR

adet

129.000

22

BUHAR OTOKLAVI İÇİN STERİLİZASYON RULOSU (10cmx200 cm)

rulo

305

23

BUHAR OTOKLAVI İÇİN STERİLİZASYON RULOSU (15cmx200 cm)

rulo

445

24

BUHAR OTOKLAVI İÇİN STERİLİZASYON RULOSU (20cmx200 cm)

rulo

220

25

BUHAR OTOKLAVI İÇİN STERİLİZASYON RULOSU (25cmx200 cm)

rulo

145

26

BUHAR OTOKLAVI İÇİN STERİLİZASYON RULOSU (30cmx200 cm)

rulo

111

27

BUHAR OTOKLAVI İÇİN STERİLİZASYON RULOSU (35cmx200 cm)

rulo

73

28

BUHAR OTOKLAVI İÇİN STERİLİZASYON RULOSU (40cmx200 cm)

rulo

31

29

BUHAR OTOKLAVI İÇİN STERİLİZASYON RULOSO 5*200 m

rulo

785

30

BUHAR OTOKLAVI İÇİN STERİLİZASYON RULOSO 7,5*200 m

rulo

805

31

BUHAR STERİLİZATÖRÜ İÇİN HIZLI SONUÇ VEREN BİYOLOJİK İNDİKATÖR

adet

1.970

32

CERRAHİ ALET TEMİZLİK SETİ PAS KOROZYON ÖNLEYİCİ SOLÜSYON

litre

640

33

CONTA SPREY

adet

401

34

ÇİFT TARAFLI TABANCA ETİKETİ İNDİKATÖRLÜ

adet

675.100

35

ÇOK PARAMETRELİ KİMYASAL BUHAR İNDİKATÖRÜ

adet

262.250

36

ENZİMATİK KAN ÇÖZÜCÜ

litre

490

37

HİDROJEN PEROKSİT SOLÜSYON

litre

23

38

KONTEYNER KİLİDİ

adet

10.200

39

KONTEYNER FİLTRESİ

adet

1.600

40

KONTEYNER ETİKETİ

adet

1.200

41

LÜMENLİ ALET TEMİZLİK FIRÇASI

adet

68

42

OTOKLAV BANDI

adet

2.255

43

PLAZMA CİHAZI İÇİN BİYOLOJİK İNDİKATÖR

adet

1.100

44

PLAZMA OTOKLAV KASET

adet

100

45

PLAZMA STERİLİZATÖRÜ KİMYASAL İNDİKATÖR

adet

32.000

46

YÜKSEK HASSASİYETLİ YÜZEY PROTEİN TESTİ

adet

620

47

BOOSTER ADAPTÖR

adet

200

48

YÜZ KORUMALI MASKE

adet

65

49

PLAZMA OTOKLAV İÇİN ETİKET

adet

30.000

50

OTOKLAV ELDİVENİ

adet

5

51

DEZENFEKTANLI MENDİL

kutu

1.110

52

CERRAHİ ALET TANIMLAMA BANDI

adet

10

53

CERRAHİ ALET TEMİZLEME FIRÇASI

adet

30

Okas Kodu

Okas Açıklaması

24315300

Hidrojen peroksit

33140000

Tıbbi tüketim maddeleri

33141324

Diyaliz iğneleri

33141325

Fistül iğneleri

33181520

Böbrek diyaliz aleti tüketim malzemeleri

33631600

Antiseptikler ve dezenfektanlar

“

düzenlemesi yer almaktadır.

19.02.2014 tarihli ve 28918 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 6518 sayılı “Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığının Teşkilat ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun”un 51’inci maddesiyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 63’üncü maddesinde değişiklik yapılmış olup, anılan değişiklik sonrasında 63’üncü maddenin (c) bendi hükmünün “c) Mal alımı ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir. Ancak, Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri arasından belirlenen ve her yıl ocak ayında Kurum tarafından ilan edilen listede yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması zorunludur.” şeklinde olduğu görülmektedir.

Kamu İhale Kanunu’nun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı 63’üncü maddesi, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yerli malını teklif edenler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 61’inci maddesi ve 2011/13 sayılı Başbakanlık Genelgesi birlikte değerlendirildiğinde, mal alımı ihalelerinde idare tarafından yaklaşık maliyete bakılmaksızın yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabileceği, bu durumda ihale ilanında ve idari şartnamede yerli malı teklif edenler lehine tanınan fiyat avantajı oranının belirtileceği, diğer taraftan Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri arasından belirlenen ve her yıl ocak ayında Kurum tarafından ilan edilen listede yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanmasının zorunlu olduğu, bu itibarla anılan listede yer almayan ürünlere fiyat avantajı uygulanmasının ve uygulanacak olan oranın %15’e kadar olmasının idarenin takdirinde olduğu, söz konusu listede yer alan ürünlere ilişkin ise idarenin fiyat avantajı uygulamasının zorunlu olduğu ancak uygulanacak olan oranın %15’e kadar idare tarafından belirlenmesi hususunda takdir yetkisinin mutlak ve sınırsız olmadığı, bu nedenle takdir yetkisinin kamu yararı ve hizmet gerekleri dikkate alınarak kullanılması gerektiği,

Yapılan incelemede, yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı sağlanması zorunluluğunun karşılandığı, bununla birlikte söz konusu fiyat avantajının neden üst sınırdan belirlenmediği hususunda somut ve hukuken geçerli bir sebep gösterilmeden, %3 oranında olmak üzere bir değer belirlenmesinin, piyasa koşullarında yerli malı teklif eden istekliler lehine amaçlanan fiyat avantajını alımın niteliği, sektörün durumu gibi parametreler göz önünde tutulduğunda sağlayamayacağı, bu itibarla söz konusu düzenlemenin Kanun koyucunun bu maddeye ilişkin amacıyla bağdaşmadığı gibi, bu amacın gerçekleşmesini de fiilen engelleyeceği, bunun yanında idarenin şikâyet başvurusuna verdiği cevapta, fiyat avantajının, idarenin %15 oranına kadar takdir hakkı ve idarenin mali durumu çerçevesinde %3 olarak belirlendiği gerekçesinin dışında, oranın bu düzeyde belirlenmesine ilişkin makul bir gerekçenin sunulmadığı da dikkate alındığında, anılan düzenlemenin kanunun amacına ve kamu yararına uygun olmadığı neticesine ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

2. Fiyat avantajı uygulanması ile ilgili olarak ihalenin İdari Şartnamesi’nin 8.1’inci maddesindeki düzenlemenin, değerlendirilmesini teminen, Sağlık Bakanlığı’na bildirilmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik itirazen şikayet başvuru dilekçesindeki iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca “ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiası kapsamında yapılan incelemeye göre;

Yerli malı teklif eden isteklilere fiyat avantajının nasıl uygulanacağı Kamu İhale Kanunu’nun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı 63’üncü maddesinde ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yerli malını teklif edenler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 61’inci maddesinde ayrıntılı bir şekilde düzenlenmiştir.

Başvuruya konu ihale 2016 yılı diyaliz ve sterilizasyon sarf malzemesi alımı ihalesi olup, ihalenin 53 kısımdan oluştuğu ve ihalenin kısmi teklif verilmesine açıldığı, ihale ilanının 6’ncı maddesinde “İhale yerli ve yabancı tüm isteklilere açık olup yerli malı teklif eden istekliye ihalenin tamamında %1 (bir)oranında fiyat avantajı uygulanacaktır.” düzenlemesine, yer verildiği şikayet üzerine düzeltme ilanı ile fiyat avantajı oranının %3 olarak yeniden ilan edildiği

İdari Şartname’nin “İhalenin yabancı isteklilere açıklığı ve yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale, yeterlik kriterlerini taşıyan yerli ve yabancı tüm isteklilere açıktır. Yerli malı teklif eden istekliye ihalenin tamamında %1 (bir) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Yerli malı teklif eden isteklilerin fiyat avantajından yararlanabilmesi için teklif ettiği mala/mallara ilişkin yerli malı belgesini/belgelerini sunması zorunludur.” düzenlemesine yer verildiği, şikayet üzerine zeyilname düzenlenerek fiyat avantajı oranının %3 olarak yeniden belirlendiği,

Aynı Şartname’nin “Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 35.3’üncü maddesinde “35.3.1.Yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 61 inci maddesi esas alınarak hesaplanacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Kamu İhale Kanunu’nun 63’üncü maddesinde ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 61’inci maddesinde yer verilen mevzuat hükümleri ile ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde, mal alımı ihalelerinde idare tarafından yaklaşık maliyete bakılmaksızın yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabileceği, bu durumda ihale ilanında ve İdari Şartname’de yerli malı teklif edenler lehine tanınan fiyat avantajı oranının belirtileceği, diğer taraftan Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri arasından belirlenen ve her yıl ocak ayında Kurum tarafından ilan edilen listede yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanmasının zorunlu olduğu, bu itibarla anılan listede yer almayan ürünlere fiyat avantajı uygulanmasının ve uygulanacak olan oranın %15’e kadar idarenin takdirinde olduğu, söz konusu listede yer alan ürünlere ilişkin ise idarenin fiyat avantajı uygulamasının zorunlu olduğu ancak uygulanacak olan oranın %15’e kadar idare tarafından belirlenebileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, alıma konu cihazların Kurum tarafından ilan edilen orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesinde yer almadığı ve söz konusu fiyat avantajının da idarenin %15 oranına kadar takdir hakkı çerçevesinde İdari Şartname’de %3 olarak belirlendiği anlaşıldığından yerli malı teklif eden yerli istekliye %3 oranında fiyat avantajı uygulanmasına ilişkin yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmış olup başvuru sahibinin iddiası uygun görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle; yukarıda belirtilen açıklamalar doğrultusunda idarece ihale dokümanında yerli istekli lehine %3 oranında fiyat avantajı uygulanmasına ilişkin yapılan düzenleme mevzuata aykırı bulunmadığından “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile Kurul çoğunluğunun “ihalenin iptaline” niteliğindeki kararına katılmıyorum.

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi